Арбитражная практика | 1 Январь 2011

От редакции

• -Юбилей апелляции и кассации

Прецеденты месяца

• -Прецеденты месяца

Цена вопроса

• -Цена вопроса

Прения сторон

• -Прения сторон

Cпециальный проект

• -Портрет арбитражного адвоката

Апелляционная и кассационная жалобы

• -Кассационное обжалование при отказе в восстановлении срока на подачу апелляционной жалобы

• -В каком порядке рассматривается апелляционная жалоба на определение о передаче дела по подсудности

Анализ практики

• -Когда «заботливость и осмотрительность» не освобождают от гражданско-правовой ответственности

• -Стороны могут изменить очередность погашения денежного обязательства: в каких пределах?

• -Какие нарушения процедуры рассмотрения материалов проверки могут повлечь отмену решения инспекции судом

• -Исполнительное производство: место исполнения денежного обязательства

Исполнительное производство

• -Порядок рассмотрения споров, касающихся исполнительского сбора

Кассационная инстанция

• -«Изменения в АПК РФ позволяют восполнить те пробелы, которые были выявлены на практике»

• -Извещение иностранных лиц, находящихся за рубежом: АПК РФ и международные конвенции

• -Споры о компетенции арбитражных судов в практике ФАС Волго-Вятского округа

• -В какой форме суд кассационной инстанции утверждает мировое соглашение

Особое мнение

• -Соблюдение процессуальных сроков: решенные и нерешенные проблемы

• -К вопросу о соотношении мирового и медиативного соглашений

Репортаж

• -Президиум ВАС РФ об извещении сторон по новым правилам

Позиции ВАС РФ в практике судов

• -ВАС РФ защитил право взыскать неустойку по договору подряда с нечетко указанным сроком

• -«Перерегистрация» ООО: все ли проблемы решены

Пересмотр судебных актов

• -Новые доказательства в апелляции как способ устранить судебные ошибки

• -Размывание признаков кассации и апелляции в современном процессе: недостаток или достижение?

ОТ РЕДАКЦИИ

Юбилей апелляции и кассации

Чудаков Николай Михайлович  главный редактор журнала «Арбитражная практика»

Уважаемые коллеги! Этот номер журнала мы решили посвятить сразу нескольким знаменательным датам. В сентябре итоги пятнадцати лет работы подводили федеральные арбитражные суды округов. А 1 января 2011 г. можно считать своеобразным пятилетним юбилеем судов апелляционной инстанции – их формирование должно было завершиться к началу 2006 г., хотя в реальности оно несколько затянулось

Уважаемые коллеги! Этот номер журнала мы решили посвятить сразу нескольким знаменательным датам. В сентябре итоги пятнадцати лет работы подводили федеральные арбитражные суды округов. А 1 января 2011 г. можно считать своеобразным пятилетним юбилеем судов апелляционной инстанции – их формирование должно было завершиться к началу 2006 г., хотя в реальности оно несколько затянулось

В этом номере вы не найдете привычных рубрик: мы решили взглянуть на работу апелляции и кассации «под иным углом». В разделе Ex officio опубликованы статьи судей, посвященные вопросам обжалования судебных актов, а также анализу практики, выработанной судами апелляционной и кассационной инстанций. В разделе «Взгляд со стороны» своим мнением об актуальных проблемах арбитражного судопроизводства делятся юристы, представляющие в арбитражных спорах интересы истцов и ответчиков. Наконец, в журнале появился новый постоянный раздел — «Специальный проект». В этот раз редакция провела исследование «Портрет арбитражного адвоката» и одним из поводов для обсуждения стало то, как часто юристы оспаривают в вышестоящих инстанциях судебные акты, вынесенные не в пользу их доверителя.

В работе над этим номером журнала приняли участие 58 юристов

Авторы проанализировали 178 судебных актов

Использована практика 65 арбитражных судов всех инстанций

ПРЕЦЕДЕНТЫ МЕСЯЦА

Прецеденты месяца

Никифоров Антон Александрович  партнер юридической фирмы «Пепеляев Групп» (г. Москва)

Суды надзорной и кассационной инстанций высказали несколько позиций, которые окажут влияние на практику разрешения налоговых споров

С какого момента организация обязана включить объект недвижимости в состав основных средств (ОС) для целей исчисления налога на имущество, если после госрегистрации права собственности в помещениях еще велись отделочные работы?

По мнению инспекции, окончание строительства и регистрация — достаточные основания для квалификации объектов в качестве ОС. Однако Президиум ВАС РФ отметил, что первоначальную стоимость ОС формируют также расходы на доведение имущества до готовности к использованию в предпринимательской деятельности. Поэтому построенное здание становится объектом обложения налогом на имущество по завершении соответствующих работ вне зависимости от момента госрегистрации права.

Налогоплательщику стало сложнее применять ст. 75 и 111 НК РФ, в соответствии с которыми с него не взыскивают штраф и пени, если при исчислении налога он руководствовался разъяснениями Минфина России.Налогоплательщик руководствовался разъяснениями о том, что он должен был исчислять НДС по ставке 18% вместо 0% при реализации услуг. Однако покупатель через суд взыскал с налогоплательщика излишне уплаченную сумму косвенного налога в составе цены, доказав необходимость применения ставки 0%. Налогоплательщик предъявил иск к РФ о взыскании убытков, понесенных из-за незаконных разъяснений. Суд кассационной инстанции, к сожалению, отказал в иске, решив, что письма Минфина России не являются обязательными к исполнению налогоплательщиком.

Принцип «недискриминации» не распространяется на российскую организацию со стопроцентным участием кипрской компании в капитале.Суд решил, что такой вывод следует из буквального прочтения текста Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал». Налогоплательщик необоснованно отказался применять правила о «тонкой капитализации» (п. 2 ст. 269 НК РФ), ссылаясь на принцип «недискриминации», сформулированный в ст. 24 Соглашения: российское предприятие с кипрским капиталом не должно подвергаться более обременительному налогообложению, чем компании с российским капиталом.

ЦЕНА ВОПРОСА

Цена вопроса

Каждый спор в суде — это не только столкновение разных правовых позиций, но и вполне конкретные последствия для истца и ответчика, выраженные в той или иной денежной сумме.

Процесс

По новым правилам подать кассационную жалобу можно не только после того, как суд апелляционной инстанции рассмотрел дело, но и после того, как он отказал в восстановлении пропущенного срока на обжалование. Значит ли это, что апелляционную инстанцию по-прежнему можно легко «обойти» и для этого достаточно пропустить срок по неуважительным причинам? стр. 18

Исполнение судебного акта

После того, как ответчик проиграл спор в суде, перед ним встает вопрос: в каком порядке исполнить денежное обязательство? Перечислить взысканную с него сумму на счет кредитора или на счет службы судебных приставов? У судов нет единой позиции. Между тем, если суд решит, что обязательство исполнено ненадлежащим образом, он может взыскать с ответчика проценты по ст. 395 ГК РФ. стр. 52

Апелляция

ВАС РФ указал, что заявитель апелляционной жалобы может представить новые доказательства, только если не мог представить их ранее. Однако в 2010 г. апелляционные суды принимали доказательства того, что долг был погашен добровольно, даже от тех ответчиков, которые были надлежаще извещены, но не явились на судебные разбирательства в суде первой инстанции. стр. 102

Налоговые споры

Налоговый кодекс РФ позволяет добиться отмены решения о привлечении к налоговой ответственности по процессуальным основаниям. Судьи одного из апелляционных судов приводят примеры, показывающие, какие именно действия сотрудников налогового органа суды склонны расценивать как нарушение «существенных условий процедуры рассмотрения материалов проверки». стр. 42

Подведомственность и подсудность

Если вам важно, чтобы суд как можно быстрее рассмотрел дело, тщательно проверьте, какая практика сложилась в вашем округе по спорным вопросам определения подведомственности и подсудности. Наибольшие риски касаются споров с индивидуальными предпринимателями, правил подачи встречных исков, а также случаев, когда стороны установили договорную подсудность. стр. 74

Репортаж

Новая редакция АПК РФ, действующая с 01.11.2010, оказалась не вполне понятна. Перед ВАС РФ стоит задача разъяснить, в каком порядке истец должен представлять в суд выписки из ЕГРЮЛ и ЕГРИП, подтверждающие сведения о месте нахождения истца и ответчика. Корреспондент журнала присутствовал на рабочем обсуждении проекта постановления Пленума ВАС РФ. стр. 116

ПРЕНИЯ СТОРОН

Прения сторон

Истец пытался расторгнуть договор аренды в порядке ст. 451 ГК РФ. Надзорная инстанция не усмотрела оснований для этого, но расторгла договор со ссылкой на ст. 10 ГК РФ.

Позиция истца

Левандовский Дмитрий Петрович, генеральный директор ООО «Юридическая фирма “Прецедент”», представитель ОАО «Ивхимпром»

Истец (арендодатель) был вынужден досрочно расторгнуть договор аренды, так как обстоятельства, из которых стороны исходили при его заключении, значительно изменились.

Договор аренды детского оздоровительного лагеря был заключен с ответчиком на период с 2005 по 2015 годы. Арендная плата должна была составлять 160 льготных путевок для детей сотрудников истца. В 2005 году сотрудники истца истребовали 59 путевок. В 2006–2009 годах путевки истцом не резервировались. Число работников было сокращено из-за того, что финансовое положение истца ухудшилось в связи с нестабильной экономической ситуацией в стране. Соответственно, уменьшилось число детей, нуждающихся в путевках.

В то же время истец, являясь собственником арендованного имущества, был вынужден уплачивать земельный налог и налог на имущество.

Фактически безвозмездное использование ответчиком недвижимого имущества истца противоречит нормам о возмездности договора аренды.

ОАО «Ивхимпром» не могло предвидеть наступления экономического кризиса. Договор должен быть досрочно расторгнут со ссылкой на ст. 451 ГК РФ.

Позиция ответчика

Данилов Сергей Геннадьевич, представитель АНО «Спортландия» (автор фотографию не представил)

Наша сторона возражала против досрочного расторжения договора с истцом, так как изменение обстоятельств не было существенным и непредвиденным.

Количество путевок по договору изначально не соответствовало количеству детей, которым эти услуги могли быть предоставлены. Истец никогда не предлагал изменить количество путевок для детей работников акционерного общества.

Истец с 2006 г. отказывается от путевок и предпринимает меры к прекращению договорных отношений, что обусловлено не финансовым кризисом 2008 г., а намерением дирекции акционерного общества продать детский лагерь как имущественный комплекс.

Обязанность уплаты налогов собственником имущества не обусловлена заключением договора аренды и не является обстоятельством, которое изменилось после заключения договора.

Сокращение численности работников организации произошло по инициативе работодателя, а значит, не является обстоятельством, не зависящим от воли сторон. Ссылка истца на экономический кризис не является основанием для расторжения хозяйственных договоров по заявленным в иске основаниям.

Решение суда

Президиум ВАС РФ оставил в силе судебные акты трех инстанций,которыми договор аренды был досрочно расторгнут в судебном порядке на основании ст. 451 ГК РФ. Однако надзорная истанция привела совсем другое обоснование: "со стороны арендатора имело место злоупотребление правом, поэтому расторжение договора аренды по решению суда следует признать правомерным" (постановление Президиума ВАС РФ от 30.11.2010 № 9600/10; размещено на сайте ВАС РФ 17.01.2011)

Комментарии экспертов:

Савельев Сергей Леонидович, партнер Юридической фирмы «Некторов, Савельев и Партнеры»

Истец обращался ранее с иском об изменении договора аренды в части изменения порядка расчетов в порядке ст. 451 ГК РФ, а также с иском о незаключенности договора аренды, в которых было отказано. Полагаю, что удовлетворение иска об изменении договора было бы более мягким для обеих сторон решением проблемы. Однако суды ударили из пушки по воробьям, разрушив сделку полностью. Такое решение влечет несоразмерное нарушение прав арендатора и его значительные потери, ведь у арендатора в отношении спорного имущества могли быть контракты на много лет вперед. Патернализм применительно к коммерческим организациям неприемлем. Недопустимо перекладывать предпринимательский риск арендодателя и его коммерческие просчеты на арендатора. Воспитывать такими драконовскими последствиями не идущего на компромисс контрагента также неверно. В данном случае отношения сторон были явно несправедливыми, и при этом суды в своих мотивировках ссылались на отказы в исках по указанным выше делам. Только этим можно оправдать решение по обсуждаемому делу. Имеет место так называемый «save» («спасение ситуации»). Арбитражная практика исходит из невозможности ссылаться на экономический кризис при применении ст. 451 ГК РФ. Полагаю, что подобное решение судов не станет практикообразующим, ибо суды, как правило, могут отличить «save» от выверенной позиции.

Телегин Дмитрий Николаевич, управляющий партнер Юридического бюро «Виртус-Лекс»

Перед истцом стояла сложная задача — доказать наличие всех четырех условий, перечисленных в п. 2 ст. 451 ГК РФ. Понятие «существенное изменение обстоятельств» весьма субъективно, а ВАС РФ не давал каких-либо четких указаний на этот счет, поэтому ответчик имел определенные шансы на успех. Впрочем, говорить о том, что теперь ссылки на экономический кризис будет достаточно, чтобы расторгнуть неудобный договор, преждевременно. В рассматриваемом случае мы имеем дело с весьма нетрадиционной формой арендной платы. Фактически имело место безвозмездное пользование имуществом (ответчик предоставлял услуги, которые арендододатель фактически не мог потреблять), и это сыграло ключевую роль.

Комментарий редакции:

После того, как на сайте ВАС РФ будет размещен полный текст постановления, арсенал судов пополнится еще одной правовой позицией, разъясняющей порядок применения ст. 451 ГК РФ.

CПЕЦИАЛЬНЫЙ ПРОЕКТ

Портрет арбитражного адвоката