28.Управление в хозяйственном обществе: структура, компетенция, организация деятельности органов.

НПА

• ГК

• ФЗ об ООО 1998г.

• ФЗ об АО 1995г

ХОЗ.ОБЩЕСТВА

Хозяйственные общества — это определенная группа коммерческих

организаций, создаваемых юридическими и (или) физическими лицами

путем обособления их имущества в результате внесения вкладов в

уставный капитал общества для осуществления коллективной

предпринимательской деятельности с использованием общего имени.

Сюда относятся АО и ООО.

п. 1 ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами .

орган ЮЛ- особым механизмом реализации правосубъектности юридического лица,а не самостоятельный субъект права

Ликвидационная комиссия, счетная комиссия, президиум общего собрания, корпоративный секретарь. органами управления хозяйственного общества не является !!!

Они не обладают самостоятельной компетенцией, не могут создавать для юридического лица права и принимать от его имени обязанности. Эти структурные образования призваны выполнять хотя и значимые, но вспомогательные функции. (Шиткина)

Исходя из состава органов возможны следующие модели управления российской корпорацией.

1. Общее собрание, совет директоров, единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган, ревизионная комиссия (ревизор).

2. Общее собрание, совет директоров, единоличный исполнительный орган, ревизионная комиссия (ревизор).

3. Общее собрание, единоличный исполнительный орган, коллегиальный исполнительный орган, ревизионная комиссия (ревизор).

4. Общее собрание, единоличный исполнительный орган, ревизионная комиссия (ревизор).

Третья и четвертая модели управления возможны только для обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50. !! Заметим, что в ООО с количеством участников 15 и менее может не образовываться ревизионная комиссия (ревизор) (п. 6 ст. 32 Закона об ООО). В каждом из представленных вариантов структуры органов хозяйственного общества возможна модификация в отношении единоличного исполнительного органа: его полномочия могут выполнять директор (генеральный директор) или по решению общего собрания - управляющая организация (управляющий).

Высшим органом управления хозяйственного общества является

общее собрание участников или акционеров . Все остальные органы общества

непосредственно или опосредованно (через совет директоров) формируются

и наделяются компетенцией общим собранием.

Под компетенцией общего собрания участников (акционеров) следует

понимать допустимый законом перечень вопросов, по которым общее

собрание правомочно принимать решения.

Закон так же знает понятие – исключительная компетенция общего собрания – это наиболее значимые вопросы, которые не могут быть переданы на рассмотрение другому органу управления хозяйственного общества

К вопросам исключительной компетенции общего собрания относятся, в

частности,

-внесение изменений и дополнений в устав,

-принятие решений о реорганизации и ликвидации общества,

-избрание совета директоров,

-уменьшение уставного капитала общества.

Можно выделить альтернативную и смешанную компетенции.

Альтернативность- значит эти вопросы могут быть

отнесены к компетенции другого органа.

К вопросам альтернативной компетенции

общего собрания акционеров относятся,

-увеличение уставного капитала путем выпуска дополнительных акций

-и внесение в связи с этим изменений и дополнений в устав общества

По вопросам смешанной компетенции решение принимают оба органа:

и общее собрание, и совет директоров.

Примером смешанной компетенции может быть

- вопрос об одобрении крупной сделки с имуществом, стоимость

которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов

акционерного общества. ! Решение должно быть принято единогласно советом директоров, но, если

единогласия не достигнуто, совет директоров может вынести вопрос на

решение общего собрания

Общие собрания участников (акционеров) могут быть очередными и

внеочередными.

Проведение очередных собраний является обязательным для

хозяйственного общества.

Так, ежегодное годовое собрание акционеров в АО проводится в сроки, устанавливаемые

уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через

шесть месяцев после окончания финансового года.

В ООО очередное общее собрание участников проводится в сроки, определенные уставом общества,

но не реже чем один раз в год, а уставом общества должен быть определен

срок проведения очередного общего собрания участников общества, на

котором утверждаются годовые результаты деятельности общества.

В хозяйственных обществах, по общему правилу, подготовкой и

созывом общего собрания занимается совет директоров

и только если этот орган не образуется, его полномочия, связанные с организацией работы общего собрания, передаются исполнительным органам.

Целый ряд вопросов может быть внесен для решения собранием только по предложению совета директоров, если иное не предусмотрено уставом общества. Предложения подают акционеры общества, владеющие не менее чем двумя процентами голосующих акций АО, не позднее чем через 30 дней после окончания финансового года

В ООО любой участник вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительные вопросы не позднее чем за пятнадцать

дней до его проведения

Процедуры созыва и проведения общих собраний определяются в

законах о хозяйственных обществах, уставе корпорации и принятых на их

основе внутренних документах – положениях об органах общества.

Право на участие в общем собрании акционеров имеют все акционеры

Общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум)-это если в нем приняли участие лица, обладающие по совокупности более 50% голосующих акций.

Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по

принципу «одна голосующая акция — один голос»

Исключением из обозначенных выше правил подсчета голосов

является кумулятивное голосование, применяемое в АО при избрании членов

совета директоров, а в ООО.

При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих

каждому участнику общества, умножается на число лиц, которые должны

быть избраны в орган общества, и участник общества вправе отдать

полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата

или распределить их между двумя и более кандидатами.

При этом круг вопросов, решения по которым могут быть приняты

квалифицированным большинством голосов, не может быть расширен

уставом публичного акционерного общества,а вот для ООО возможно расширение перечня, если принято на голосовании и проголосовало кфалифицированное больнишнство.

То есть участники непубличных обществ гораздо более свободны в определении порядка принятия решений

Законодательство предусматривает следующие способы принятия

решений общим собранием участников (акционеров):

1. путем совместного присутствия участников (акционеров);

2. путем заочного голосования, которое не предполагает совместного

присутствия участников

Одной из новелл ГК РФ, внесенных Законом от 5 мая 2015 г. № 99-ФЗ,

является необходимость удостоверения решений, принятых общим

собранием участников-предотварить злоупотребление оформление протоколов без проведения собрания

В отношении публичных акционерных обществ решения и состав

участников подтверждаются лицом, осуществляющим ведение реестра

акционеров общества и выполняющим функции счетной комиссии, а в

отношении непубличного акционерного общества — путем нотариального

удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра

акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии.

Коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет)

Обязательное образование коллегиального органа управления предусмотрено

ГК РФ только для публичных акционерных обществ (п. 3 ст. 97).

Совет директоров общества осуществляет общее руководство его

деятельностью. Он сочетает функции акционерного контроля (надзора) и

стратегического управления. Наличие совета директоров обеспечивает

баланс интересов акционеров и менеджеров.

Основными целями деятельности совета директоров является

-обеспечение прав и законных интересов акционеров (участников),

-осуществление постоянного контроля за деятельностью исполнительных

органов общества,

-гарантирование полноты, достоверности и объективности

публичной информации о деятельности общества,

-а также разработка стратегии развития общества

Общим требованием к составу коллегиального органа управления

любой корпорации является требование о том, чтобы лица,

осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов

корпораций, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут

составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления

корпораций и не могут являться их председателями

-принимает решение большинством голосов

-решения могут приниматься заочно или с учетом письменного мнения

Совет директоров осуществляет свою деятельность в

соответствии с внутренним документом — положением о совете

директоров,

Исполнительными органами хозяйственного общества являются

коллегиальный исполнительный орган и единоличный исполнительный

орган.

Исходя из закона (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ) коллегиальный исполнительный

орган (правление, дирекция) является факультативным органом управления

Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества.

К компетенции коллегиального исполнительного органа относятся

вопросы, не входящие в компетенцию высшего и коллегиального

органов управления корпорацией + она (компетенция) не

должна дублировать полномочия единоличного исполнительного

органа.

В компетенцию правления включаются вопросы

-об утверждении оперативных финансово-хозяйственных планов общества и отчетов -об их исполнении,

-разработке методических документов по осуществлению

бизнес-процессов,

-предварительном одобрении документов, выносимых на рассмотрение

совета директоров.

Членом коллегиального исполнительного органа являются

физические лица, как правило, занимающие в корпорации

руководящие должности.

Коллегиальный исполнительный орган принимает решения на

своих заседаниях, как правило, большинством голосов.

Порядок организации деятельности правления-порядок организации деятельности правления регламентируется Положением о правлении.

В корпорации образуется единоличный

исполнительный орган (ЕИО).

Единоличный исполнительный орган – это

обязательный орган управления хозяйственного общества, осуществляющий

функции текущего руководства его деятельностью. ЕИО действует от имени

общества без доверенности,

К компетенции единоличного исполнительного органа корпорации

относится решение вопросов, не входящих в компетенцию ее высшего и

коллегиального органов управления.Т.о компетенция носит остаточный характер.

Выступать от имени ЮЛ можно совместно. при совместном

осуществлении полномочий несколькими директорами ответственность

будет солидарной, а при раздельном – индивидуальной.

В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может

выступать как ФЛ,так и ЮЛ. (т.е может быть несколько директоров,как ФЛ,так и ЮЛ)

Следует отметить, что законы о хозяйственных обществах

сохранили возможность передачи полномочий единоличного

исполнительного органа управляющей организации или управляющему

индивидуальному предпринимателю

Образование и досрочное прекращение полномочий исполнительных органов общества осуществляется по решению общего собрания, если уставом общества эти полномочия не переданы совету директоров

Единоличный исполнительный орган считается образованным с

момента принятия соответствующего решения уполномоченным органом

(общим собранием или советом директоров).

Новая норма в п. 3 ст. 69 Закона об АО: если полномочия исполнительных органов

общества ограничены определенным сроком и по истечении такого срока не

принято решение об образовании новых исполнительных полномочия

исполнительных органов общества действуют до принятия указанных

решений.

Ревизионная комиссия. Избирается ОС для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью. Компетенция ревизионной комиссии (ревизора) общества по вопросам, не предусмотренным настоящим Федеральным законом и численность определяется уставом общества.

Компетенция ревизионной комиссии устанавливается по закону и по уставу. Эта компетенция предусматривает право:

• осуществлять ревизию финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества по итогам года, а также во всякое иное время;

• требовать от лиц, занимающих должности в органах управления, документы о финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества;

• требовать созыва внеочередного общего собрания;

• требовать созыва заседания совета директоров.

Проверка финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества может осуществляться по итогам деятельности за год, а также во всякое время по инициативе комиссии или по требованию акционера, владеющего не менее 10% акций.

Членами ревизионной комиссии (ревизором) общества не могут быть члены совета директоров, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества.