Источники ГП

Суханов: «Под источником права понимается форма выражения правовых норм, имеющая общеобязательный характер.»

Какие известны виды источников ГП?

Первый уровень исчерпывается выделением «правовых актов». Они разделяются на нормативные и ненормативные (индивидуальные)

Нормативные акты- исходят от носителя публичной власти или действующие от его имени государственных или муниципальных органов и рассчитаны на неопределенные количество случаев применения заранее неопределенного круга лиц – имеют обязательный характер.

К числу нормативных правовых актов относятся:

• Конституция РФ

• Принципы и нормы международного права и международные договоры

• Законодательные акты

• Подзаконные акты.

В имущественном обороте известную роль также сохраняют обычаи делового оборота и иные признанные законом обычаи.

Какова система ГЗ РФ?

«Гражданское законодательство- совокупность нормативных актов, содержащих нормы гражданского права.»

«гражданское законодательство» сейчас включает в себя ГК и принятые в соответствии с ним ФЗ.

Президентские указы и постановления федерального Правительства охватываются понятием "иные правовые акты".

акты федеральных министерств и ведомств составляют понятие "нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти".

Согласно п. 4 ст. 3 ГК даже постановления федерального Правительства, содержащие нормы гражданского права, могут приниматься им лишь на основании и во исполнение федеральных законов или президентских указов, т.е. основываться на актах более высокого уровня. Только указы Президента РФ, касающиеся гражданско-правовых отношений, могут приниматься по вопросам, прямо не урегулированным федеральными законами, но лишь при отсутствии специальных указаний законодательства на то, что данный вопрос может быть урегулирован исключительно законом и в соответствии с ним (п. 3 ст. 3 ГК).

Министерства и иные федеральные органы исполнительной власти могут издавать акты, содержащие нормы гражданского права, в случаях и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами и иными правовыми актами. (п.7. ст.3 ГК РФ)

Нормативные акты вправе издавать лишь федеральные министерства, а остальные лишь в случаях, прямо установленных Указами Президента РФ или постановлениями Правительства РФ.

Какое место в системе гражданского законодательства занимает Конституция РФ?

КРФ имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации. . Соответственно, она возглавляет всю систему действующего законодательства. Ее же она и предопределяет.

Постановление от 31.10.1995 Пленум ВС : «в соответствии с этим конституционным положением судам при рассмотрении дел следует оценивать содержание закона или иного нормативного правового акта, регулирующего рассматриваемые судом правоотношения, и во всех необходимых случаях применять Конституцию Российской Федерации в качестве акта прямого действия даже в случае противоречия ее ФЗ, Закону субъекта»

В случае неопределенности в вопросе о том, соответствует ли Конституции Российской Федерации примененный или подлежащий применению по конкретному делу закон, суд обращается в Конституционный Суд Российской Федерации с запросом о конституционности этого закона.

Каково значение ГК РФ в системе источников права?

Центральным, стержневым актом гражданского законодательства России является Гражданский кодекс. Этим положением он обязан не только общему характеру содержащихся в нем правил, но и требованию о том, чтобы все иные гражданские законы, а также законы, содержащие нормы гражданского права, хотя бы и принятые после введения в действие Гражданского кодекса, соответствовали его предписаниям (п. 2 ст. 3). Следовательно, при коллизии норм ГК и других федеральных гражданских законов необходимо руководствоваться правилами Кодекса.

Формально ГК является обычным федеральным законом. От других законов он отличается не своей юридической силой, а своим содержанием, которое придает ему системообразующее значение для гражданского законодательства. Потому что он:

• Содержит все основополагающие правила гражданского права;

• во-вторых, именно в нем предусмотрено принятие ряда конкретизирующих его правила федеральных законов, т.е. система гражданского законодательства.

Каково соотношение международных договоров с нормами национального законодательства? Можно ли считать источниками ГП общепризнанные принципы и нормы МП?

Международные договоры Российской Федерации имеют приоритет перед ее гражданским законодательством. В случае, когда такой международный договор предусматривает иные правила, нежели национальное гражданское законодательство, применению подлежат правила этого договора

Международные договоры РФ, не будучи актами национального законодательства, не входят и в состав гражданского законодательства РФ. Однако они могут содержать частноправовые по своей юридической природе нормы и, являясь частью правовой системы РФ, составляют особый, самостоятельный вид (группу) источников ее национального гражданского права.

При этом международные договоры применяются к гражданским правоотношениям либо непосредственно, либо путем издания для их применения внутригосударственных актов.

Что касается общепризнанных принципов и норм международного права, то они, как и общие принципы гражданского права, определяют содержание и применение соответствующих гражданско-правовых норм. Примером может служить принцип запрета ухудшения правового положения (дискриминации) иностранных граждан или юридических лиц по сравнению с национальными субъектами права, а также принцип всеобщего соблюдения прав человека.

Каковы условия действительности ведомственных нормативных актов, содержащих нормы ГП?

Нормативные акты федеральных министерств и ведомств в сфере гражданского права формально обладают наименьшей юридической силой.

• Особая форма: ведомственные нормативные акты могут издаваться только в форме постановлений, приказов, распоряжений, правил, инструкций и положений, но не в виде писем и телеграмм ( как это, например, до недавнего времени практиковал Центральный банк России)

• Наличие прямого указания на такую возможность в акте более высокого уровня – законе либо президентском указе или правительственном постановлении (п. 7 ст. 3 ГК)

• Все ведомственные нормативные акты, касающиеся прав, свобод и обязанностей граждан, устанавливающие правовой статус организаций, а также акты межведомственного характера подлежат обязательной государственной регистрации в Федеральной регистрационной службе Министерства юстиции РФ

• Все ведомственные нормативные акты подлежат официальному опубликованию в ≪Российской газете≫ и ≪Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти≫,

Каковы содержание и соотношение понятий «обычай», «обычаи делового оборота», «обычно предъявляемые требования», «обыкновение», «заведенный порядок», «практика, установившаяся во взаимных отношениях сторон договора»?

Обычай делового оборота (СЕЙЧАС ПРОСТО ОБЫЧАЙ) - сложившиеся в нем в силу неоднократного единообразного применения общепринятые правила поведения, не выраженные прямо ни в законе (нормативном акте), ни в договоре сторон, но не противоречащие им.

Обычаи действуют в случаях отсутствия прямых предписаний в нормативном акте или в договоре, т.е. в субсидиарном (восполнительном) порядке. Если условие конкретного договора непосредственно не определено сторонами либо диспозитивной нормой закона, оно определяется обычаями делового оборота (п. 5 ст. 421 ГК).

Обычаи делового оборота не применяются, если они противоречат обязательным (императивным) или восполнительным (диспозитивным) положениям законодательства либо условиям договора. В своей юридической силе они, таким образом, уступают как диспозитивной норме права, так и заведенному порядку (практике взаимоотношений сторон), и естественно, императивной норме.

Обыкновение – такое сложившееся правило, которым согласились руководствоваться стороны конкретного договора и только потому оно приобрело для них юридическое значение. Обыкновение восполняет пробел в договоре.

Если ссылки на такое условие в договоре нет или намерение сторон руководствоваться им не доказано, обыкновение не учитывается как обязательное правило и при отсутствии специальных указаний законодательства или договора. А вот обычай как раз на это и рассчитан.

Заведенный порядок - практика взаимоотношений сторон конкретного договора, сложившуюся между ними в предшествующих взаимосвязях и хотя прямо и не закрепленную где-либо, но подразумеваемую в силу отсутствия каких-либо возражений по этому поводу.

Однако ни обыкновения, ни заведенный порядок, будучи по сути условиями конкретных договоров, не являются источниками права, т.е. формой выражения общеобязательных правовых норм. Этим они принципиально отличаются от обычаев (хотя по своей юридической силе и превосходят их).

«Статья 5. Обычаи

1. Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

2. Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

Торговый обычай

правило поведения, сложившееся в сфере международной торговли в результате неоднократного воспроизведения одних и тех же действий. Применение торговых обычаев допускают и международные договоры, участницей которых является Россия.

В п. 1 ст. 9 Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 г. (Венской конвенции) говорится, что стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях.

Что такое Инкотермс-2000?

Инкотермс 2000 – это Правила Международной торговой палаты для толкования торговых терминов. "Инкотермс-2000" были признаны торговыми обычаями. В связи с этим на практике встал вопрос о тождественности обычая делового оборота и торгового обычая.

На практике "Инкотермс-2000" принимают как обычай делового оборота, поскольку он признан Торгово-промышленной палатой РФ.

Инкотермс предназначены для единообразного понимания и применения торговых терминов, используемых в международном коммерческом обороте. Торговые термины Инкотермс содержат указания на важные вопросы, касающиеся исполнения договоров купли-продажи: по заключению договоров перевозки и страхования, выполнению погрузочно-разгрузочных работ, оплате таможенных расходов и др. Инкотермс фиксируют момент исполнения продавцом своих обязанностей по договору, а также момент перехода риска случайной гибели (повреждения) товара с продавца на покупателя. Ссылка в договоре на Инкотермс делает их условиями договора. Не исключается возможность установления обычая на основе доказательств, предъявляемых заинтересованными сторонами.

Что такое УНИДРУА?

К актам, отражающим содержание международных торговых обычаев, относятся и Принципы международных коммерческих договоров (принципы УНИДРУА). Принципы УНИДРУА не являются международным договором и носят рекомендательный характер. В то же время значение их велико, поскольку суды, в том числе третейские, могут применять нормы Принципов к отношениям сторон по сделке, если в применимом праве и в самой сделке нельзя найти ответ на какой-либо спорный вопрос.

НО! Чтобы применять такие принципы, необходимо

- соглашение сторон или

- соглашение сторон о регулировании их договора "общими принципами права", "обычаями и обыкновениями международной торговли или аналогичными положениями". Предусмотрено применение Принципов и в некоторых других случаях (при невозможности установления соответствующей нормы применимого права; для толкования и восполнения международных унифицированных правовых документов; в качестве модели для разработчиков национального и международного законодательства).

Какова роль договоров и корпоративных актов в регулировании ГП отношений? Являются ли такие акты источниками гражданского права?

Не могут считаться источниками права и индивидуальные акты, или акты локального характера:

• не исходящие от органов государственной власти

• не содержащие общеобязательных для всех субъектов права предписаний (правовых норм).

В сфере гражданского права часто используются конкретные уставы различных юридических лиц, их внутренние регламенты и другие ≪корпоративные≫ документы, примерные договоры и т.п. Они обязательны лишь для тех, кто их принял (не случайно говорят, что ≪договор – закон для двоих≫) или входит в состав соответствующего юридического лица, ибо основаны исключительно на добровольном подчинении их действию.

Такие акты в механизме гражданско-правового регулирования играют роль

юридических фактов, а не правовых норм.