III. Корпус

Систему источников гражданского права составляют:

1. Законодательство

2. Международные договоры и соглашения, в которых учувствует РФ (ст. 15 Конституции).

3. Обычаи

1. Гражданское законодательство

Это всегда совокупность нормативных актов.

Важнейшими особенностями гражданского законодательства (ГЗ) всецело определяются самим предметом гражданско-правового регулирования:

1. В состав ГЗ входят нормативные акты, содержащие не только гражданско-правовые нормы

   Преобладание в актах ГЗ гражданско-правовых норм, не исключает наличие норм гражданско-правовой принадлежности. ГЗ в силу комплексного (межотраслевого характера) составляющего его нормативных актов, следует рассматривать как комплексное межотраслевое

2. Присутствие значительного числа диспозитивных правил

   Диспозитивное правило – правило, регулирующее отношение сторон исключительно тогда и постольку, когда и поскольку они по-иному не урегулированы непосредственно самими его участниками. Диспозитивная норма – рекомендуемая модель поведения участников гражданского оборота, установленная действующей системой положительного права. Юридико-техническое описание диспозитивной нормы – «если иное не предусмотрено законом, иным правовым актом, не вытекает из существа договора и обязательства или обычаев.

   Императивная норма – модель предписываемого (обязательного, диктуемого) поведения, установленная действующей системой положительного права.

   Преобладание диспозитивных норм не исключает наличия императивных норм, то есть общеобязательных, совершенно не допускающих не малейшего отступления от своего содержание. Какое либо отступление от императивных норма, влечёт ничтожность гражданских правовых правоотношений, то есть не порождает никаких правовых последствий. Исходя из догмы права, всякое сомнение относительно юридической природы конкретной гражданско-правовой нормы должно разрешаться в пользу её императивного характера. То есть, диспозитивное правило должно быть сформулировано таким образом, что бы исключать какую-либо двусмысленность или неясность в её определении.

3. Нормативные акты гражданского законодательства образуют чрезвычайно большой, по своему объему, массив, что требует его систематизация (упорядочения). И общая теория права создала три классических способов систематизации законодательство: инкорпорация, консолидация, кодификация.

2. Обычаи, как элемент системы источников гражданского права.

1. Народная пословица: Повальный обычай, что царский указ.

2. Василий Кириллович Третьяковский: Обычай – ты устав на свете сём.

Если территория страны представляла разрозненность государств. Были ли предпосылки создания обычаев и признания в качестве источников правового регулирования? Германия была самым разобщенным государством средневековой Европы. 333 княжеств/герцогств не могло быть источником обычаев.

Тот же срез времени, но Франция. Разрозненность существовала, но не в таком размере. Что дало возможность создания Кутюмнрого права.

Россия. В русском народном фольклоре формировалось уважительное, обыденное уважение к праву:

• «Уговор дороже денег»,

• «Долг платежом красен».

Римское право. Обычай (mores) – молчаливое выражение воли римского народа.

Формализация обычая, как официального источника ГП, в истории новой России, произошла только в основах законов РФ 3 августа 1992.

Современная редакция ГК (см. ст. 5), именует: «Обычай» (с 30 декабря 2012года, ранее «Деловой обычай»).

Обычай это сложившееся в обороте в результате многократного, единообразного применения как общепринятое правило поведения непредусмотренное в законодательстве и, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычай не тождественен обыкновению (обсервации).

Обычаи составляют обычное право и в силу своей сущности и назначения могут быть признаны как особого рода (sue generis) диспозитивная (восполнительная) норма права (см. определение императивной и диспозитивной нормы ранее).

Обычай всегда общепринятая норма правил поведения. Обыкновение же это сложившееся правило, которые стороны договора своим соглашением прямо распространили на свои отношения, придав ему тем сам юридическую силу. Значит обыкновение по своей субстанции (правовой природе) подразумеваемой условие договора: если такое условие в договоре отсутствует (сторонами не предусмотрено), обыкновение не учитывается, как обязательное правило и соответственно не приобретает юридического значения.

Обыкновение (обсервация) отличается и не совпадает с «заведённым порядком». Заведенный порядок это устойчиво сложившаяся практика взаимоотношения сторон конкретного договора, которое сложилось между контрагентами в предшествующих, договорных взаимоотношениях. Данная практика прямо не закрепляется, но всегда подразумевается при отсутствии каких-либо возражений сторон по этому поводу. Значит, заведенный порядок отражает подразумеваемые сторонами условия конкретного договора.

Ни обыкновение (обсервации), ни заведенный порядок, не возводят в систему формализованных источников ГП. Источником гражданского права является исключительно обычай.

Признаваемое законом (действующей системой объективного права) наряду с другими самостоятельная форма выражения общеобязательных паровых норм. Т. е. классическая концепция (конструкция) источника права.