19. Источник права. (методичка)

Источники права понимают в 3 смыслах:

• В материальном – совокупность всех объективных условий жизни общества, обусловливающих возникновение и содержание правовых предписаний (потребности общества, интересы индивидов и т.п.).

• В идеологическом – совокупность идей, представлений, воззрений о праве, о том, каким оно должно быть (учения о праве, правосознании и т.п.).

• В юридическом (формальном) – форма выражения правового предписания, источнике, из которого узнают содержание права (НПА, правовой договор и т.п.).

Виды:

• Правовой обычай – обычай, санкционированный государством. (расцвет в Древней Греции, 312Т, Салическая правда)

Обычай косвенно закрепляется в нормативных правовых актах, если прямо – то уже нлрма нпа

И в настоящее время правовые обычаи не утратили своего значения, т.к. они могут выступать в качестве дополнительного источника права. Например, в ГК РФ содержится целый ряд статей, предусматривающих использование обычаев делового оборота (обычаи делового оборота есть разновидность правовых обычаев). Так, ст. 5 ГК РФ предусматривает использование обычаев делового оборота в предпринимательской деятельности. В качестве другого примера отметим, что п.2  919 ГГУ предусматривает использование местных обычаев при установлении межевых знаков, если федеральные законы не содержат на этот счет соответствующих предписаний. В настоящее время особенно важную роль правовые обычаи играют в такой отрасли международного публичного права, как морское право.

• НПА – акт, содержащий нормы права, принятый в особом порядке государственными органами или уполномоченными государством лицами.

• Правовой договор – акт совместного волеизъявления 2 или более субъектов правотворчества, устанавливающий, изменяющий или отменяющий нормы права. Заключенный с целью правового регулирования отношений между субъектами. Данный договор называется нормативным, поскольку он содержит правила поведения, порождающие юридические последствия, и в этом смысле он отличается от ненормативных правовых договоров.

Широкое применение нормативные договоры находят в международном и конституционном праве. Примером конституционных нормативных договоров могут служить договоры, заключаемые РФ и ее субъектами о разграничении предметов ведения и полномочий. Другим примером нормативного договора выступает коллективный трудовой договор, заключаемый работниками организации с ее администрацией. Любой гражданско-правовой договор также является нормативным договором.

Вышеописанные источники права являются основными, наиболее широко применяющимися в настоящее время. Однако наряду с ними существуют такие источники права, как правовая доктрина, принципы права, религиозные тексты.

Важно отличать от обычных договоров:

Правовой договор	Индивидуальный договор
Содержит норму права	Основывается на норме права
Субъекты – лица, наделенные правотворческими функциями	Субъекты – лица, наделенные праводееспособностью в соответствующей сфере
Заключается с целью установления норм права	Определяет конкретные отношения сторон
Письменный	Не всегда письменный

• Прецедент – решение судебного или административного органа по конкретному делу, создающее норму права и являющееся образцом для разрешения аналогичных дел.

В сущности прецедент приобретает значение правовой нормы и его применение является обязательным в странах, входящих в англосаксонскую правовую семью.

Таким образом, судебное или административное решение, становясь обязательным при рассмотрении аналогичных юридических дел, становится правовой нормой и обеспечивается государственным принуждением. Страны, в которых юридический прецедент выступает в качестве основного источника права, иногда именуют странами прецедентного права.

В России судебные и административные решения не являются источниками права. Тем не менее некоторые авторы наделяют статусом источника права решения вынесенные Верховным Судом РФ и Высшим Арбитражным Судом РФ. Однако их точка зрения не является общепризнанной.

• Религиозные тексты (в теократических государствах). В этом смысле ярким примером является священная книга мусульман Коран.

• Правовая доктрина – труды ученых-правоведов.

В частности, различные комментарии к нормативно-правовым актам есть ничто иное, как выражение позиции определенных авторов по содержанию правовых норм. В России доктрина не является источником права.

• Правосознание, правовые принципы, нормы международного права, принципы национального права, акты референдума (причисляются иногда).

• Принципы права — это руководящие положения права, основные его начала. Значение принципов права особенно возрастает в условиях пробельности права, т.е. в тех случаях, когда отсутствуют соответствующие правовые нормы. И, вообще, право не может быть казуистичным (лат. causa - случай), т.е. рассчитанным на все случаи жизни.