- •Корпорации в России: Правовой статус и основы деятельности Введение
- •Глава 1. Корпорации в России: понятие, признаки, особенности
- •1.1. Что такое корпорация
- •1.2. Корпорация в западных правовых системах
- •1.3. Корпорация в правовой системе современной России
- •Глава 2. Правовой статус корпорации: общая характеристика
- •2.1. Корпорация - это юридическое лицо
- •Организационное единство
- •Наличие обособленного имущества
- •Самостоятельная имущественная ответственность
- •Участие в гражданском обороте от своего имени
- •Способность выступать истцом и ответчиком в суде
- •2.2. Корпорация - это коммерческая организация, в отношении которой ее участиники имеют обязательственные права
- •2.3. Корпорация - это организация, объединяющая на основе договора лиц либо созданная дним лицом, ответственность которых органичена
- •Корпорация может быть создана одним лицом
- •Корпорация может быть создана несколькими лицами на основе заключения между ними договора
- •Ответственность участников корпорации ограничена
- •2.4. Корпорация - это участник гражданского оборота с четкой организационной структурой, включающей структуру органов ее управления, высшим среди которых является общее собрание ее участников (членов)
- •Понятие органа корпорации
- •Классификация органов корпорации
- •Глава 3. Виды корпораций и их особенностей
- •3.1. Акционерное общество
- •Уставный капитал акционерного общества разделен на определенное число акций
- •Акционерные общества подразделяются на открытые и закрытые
- •Акционерное общество обладает правом приобретения своих размещенных акций
- •3.2. Общество с ограниченной ответственностью
- •Разделение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью на доли
- •Установлен определенный порядок перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу
- •Возможность выхода участника из общества в любое время
- •Возможность исключения участника из общества
- •3.3. Общество с дополнительной ответственностью
- •Глава 4. Права и обязанности участников корпораций: понятие и виды
- •4.1. Права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью Права участников общества с ограниченной ответственностью
- •Обязанности участников общества с ограниченной ответственностью
- •4.2. Система прав акционеров: классификация и виды
- •Безусловные права акционеров
- •Права акционеров, обусловленные категориями акций *(148)
- •Глава 5. Управление корпорацией: принципы и моделей
- •5.1. Принципы управления корпорацией
- •Обязанность действовать в интересах общества
- •Осуществлять права и исполнять обязанности добросовестно и разумно
- •5.2. Выбор модели управления корпорацией
- •Модели управления корпорацией
- •Глава 6. Органы управления акционерным обществом
- •6.1. Общее собрание акционеров
- •Компетенция общего собрания акционеров
- •Виды общих собраний акционеров
- •Порядок работы общего собрания акционеров
- •6.2. Совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества)
- •Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества
- •Порядок формирования и работы совета директоров (наблюдательного совета) общества
- •6.3. Исполнительные органы акционерного общества
- •Единоличный исполнительный орган акционерного общества
- •Коллегиальный исполнительный орган акционерного общества
- •Глава 7. Органы управления с ограниченной (дополнительной) ответственностью
- •7.1. Общее собрание участников общества Компетенция собрания
- •Классификация разновидностей собраний
- •Порядок подготовки и проведения общего собрания участников
- •7.2. Совет директоров (наблюдательный совет) общества
- •7.3. Исполнительные органы общества
- •Единоличный исполнительный орган общества
- •Коллегиальный исполнительный орган общества
- •Глава 8. Правовое обеспечение эволюции организованного развития корпорации
- •8.1. Создание организации. Кризис лидерства
- •8.2. Специализация
- •Внутрикорпоративное нормотворчество
- •8.3. Кризис автономии
- •8.4. Делегирование полномочий
- •Внутрикорпоративное нормотворчество
- •8.5. Кризис диверсификации
- •8.6. Департаментализация
- •Специализированные подразделения
- •Функциональные подразделения общекорпоративного уровня
- •Обслуживающие функциональные подразделения
- •Внутрикорпоративное нормотворчество
- •8.7. Кризис "Размывания ответственности"
- •8.8. Дивизионирование
- •Сравнительная характеристика принципов функционирования департамента и дивизиона
- •Преимущества и недостатки вариантов разукрупнения
- •Процедуры управления при дивизионировании
- •8.9. Кризис рассогласования политики дивизионов
- •8.10. Координация
- •8.11. Общий кризис иерархической организации
- •Эволюция организационного развития корпорации
- •8.12. Сложные организационные корпоративные структуры
- •8.13. Что такое квазииерархическая организационная структура
- •Цели и задачи создания квазииерархических структур
- •Базовый принцип построения квазииерархической структуры
- •8.14. Формы и методы создания и функционирования квазииерархических организационных структур в России в условиях действующего законодательства
- •Проблемма соственности и полномочия
- •Перераспределение ресурсов
- •Глава 9. Процедурное обеспечение развития организации
- •9.1. Защита интересов собственников с точки зрения ограничения имущественной отвественности по обязательствам самого юридического лица
- •9.2. Насколько данная организационно-правовая форма обеспечивает сохранность активов бизнеса и интересы собственников с точки зрения получения дохода в случае "ухода" из бизнеса
- •Акционерное общество
- •Общество с ограниченной ответственностью
- •9.3. Как защищаются интересы собственников с точки зрения ограничений "защиты" бизнеса от "несанкционированного проникновения" третьих лиц
- •9.4. Как обеспечиваются интересы наследников собственников
- •9.5. Как обеспечиваются интересы собственников с точки зрения получения текущего дохода
- •9.6. Как обеспечиваются интересы собственников с точки зрения влияния на управление организацией и процедуры принятия решений
- •9.7. Насколько рассматриваемые организационно-правовые формы обеспечивают интересы кредиторов
- •9.8. Насколько данная организационно-правовая форма интересна для потенциальных инвесторов
- •Глава 10. Обеспечение защиты интересов корпорации нормами корпоративного права
- •10.1. Нетрадиционные методы формирования контрольных пакетов акций в ао
- •Создание "параллельной" организации
- •Разукрупнение
- •10.2. "Завоевывание" активов корпорации. Использование нетрадиционных организационно-правовых форм при работе с активами и пассивами корпорации
- •Разукрупнение акционерного обещства: возможные варианты и механизмы их правового обеспечения
- •Сравнительная характеристика схем через разделение и выделение
- •Создание нового акционерного общества на базе ценных активов оао "х"
- •Создание нового обещства с ограниченной ответственностью на базе ценных активов оао "х"
- •Использование уже существующего хозяйственного общества для передачи ему ценных активов оао "х"
- •Создание некоммерческой организации на базе ценных активов оао "х"
- •Различия автономных некоммерческих организаций и некомерческого партнерства
- •10.3. Механизмы защиты копорации от агрессивной политики ее захвата со стороны "агрессора" - конкурента (защита как активов, так и пассивов)
- •Защита активов ("первый угол")
- •Операционные корпорации ("второй угол")
- •Управляющая организация ("третий угол")
- •Защита акционерного капитала ("четвертый угол")
- •Практические ситуации (кейс-стади)
- •Информационные таблицы
Возможность выхода участника из общества в любое время
Право участника общества на выход из общества в любое время независимо от согласия других его участников или общества - одно из ключевых среди всего комплекса прав участника, предусмотренных законодательством. Реализация этого права может не только изменить положение самого выходящего участника, но и оказать влияние на положение остающихся участников, а также на само общество.
Не случайно правовые нормы, определяющие это право, отнесены в юридической литературе к числу "наиболее спорных положений российского законодательства о хозяйственных обществах", которые в таком виде неизвестны более ни одному развитому рыночному законодательству *(129).
В связи с этим необходимо четко представлять все наиболее существенные положения, характеризующие это право участника.
Во-первых, положение о праве участника общества с ограниченной ответственностью в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников является императивной нормой. Поэтому в постановлении пленума Верховного суда РФ и пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 специально было обращено внимание на то, что условия учредительных документов обществ с ограниченной ответственностью, лишающие участника этого права или ограничивающие его, должны рассматриваться как ничтожные, т.е. не порождающие правовых последствий.
В этой императивной норме следует обратить внимание на два момента: 1) безусловная свобода участника в определении времени выхода из общества; 2) независимость решения участника о выходе от мнения (согласия или его отсутствия) других участников.
Во-вторых, в случае выхода участника из общества его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества.
Согласно п. 16 постановления пленума Верховного суда РФ и пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" временем подачи такого заявления следует считать день передачи его участником совету директоров (наблюдательному совету) либо исполнительному органу общества (единоличному или коллегиальному), а также работнику общества, в обязанности которого входит передача заявлений надлежащему лицу, а в случае направления заявления по почте - день поступления в экспедицию либо к работнику общества, выполняющему эти функции.
Таким образом, с момента подачи заявления о выходе из общества участник лишается всего объема прав и обязанностей, которые присущи участнику этого общества. Исключением из правила является сохранение за таким участником обязанности перед обществом по внесению вклада в имущество общества, возникшей до подачи заявления о выходе из общества (п. 4 ст. 26 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").
В указанном выше постановлении отмечалось, что подача заявления участником общества порождает правовые последствия, т.е. утрату статуса участника, которые не могут быть изменены в одностороннем порядке (ч. 5 п. 16). Но это обстоятельство не лишает участника права в случае отказа общества удовлетворить его просьбу об отзыве заявления о выходе из общества оспорить такое заявление в судебном порядке применительно к правилам о недействительности сделок, предусмотренных ГК РФ (например, по мотивам подачи заявления под влиянием насилия, угрозы либо в момент, когда участник общества находился в таком состоянии, что не был способен понимать значение своих действий или руководить ими).
Здесь важно отметить некий временной разрыв между тем, когда участник перестает быть носителем прав и обязанностей, и получением им действительной стоимости его доли. В практике обществ с ограниченной ответственностью уже возникали ситуации, когда участник, заявивший о своем выходе, полностью терял возможность получения информации о деятельности общества, в том числе о стоимости чистых активов по результатам года. В связи с этим он и не мог определить действительную стоимость своей доли.
В-третьих, у общества возникает обязанность совершить одно из двух следующих действий:
а) выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли, которая должна соответствовать части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника и определяемой на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества;
б) выдать с согласия участника общества в натуре имущество стоимостью, соответствующей действительной стоимости его доли.
Следует учитывать, что выходящий из общества участник не сам выбирает имущество, а лишь дает согласие на предлагаемое ему имущество.
Разумеется, в случае неполной оплаты вклада участника в уставный капитал общество обязано выплатить ему только действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада, или при согласии участника выдать ему на эту сумму имущество.
В-четвертых, общество обязано совершить перечисленные действия в четко установленное законодательством время - в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в котором подано заявление о выходе из общества. Допускается, что уставом общества может быть предусмотрен меньший срок. Однако в юридической литературе уже была высказана точка зрения в отношении того, что реализация ст. 15 ФЗ "О бухгалтерском учете", обязывающей все организации предоставлять бухгалтерскую отчетность за год в течение 90 дней по окончании года, ограничивает возможность уменьшения срока выплаты действительной стоимости доли участника именно этим периодом *(130).
Таким образом, на наш взгляд, следует согласиться с тем, что, несмотря на отсутствие каких-либо ограничений в ФЗ "Об обществе с ограниченной ответственностью" по установлению минимального срока выплаты действительной стоимости доли участнику, подавшему заявление о выходе из общества, реальный минимальный срок, который могут установить участники в уставе общества, - 90 дней по окончании финансового года.
В-пятых, действительная стоимость доли участника общества должна выплачиваться за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала общества. В том случае, если этих средств недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.
Необходимо отметить двойственность этих положений.
С одной стороны, несомненно, данные нормы направлены на защиту имущественных интересов общества, поскольку за базу средств, из которой должны осуществляться выплаты, берется не стоимость чистых активов, а сумма, меньшая на размер уставного капитала. Для выхода из общества участников с небольшим размером долей это ограничение существенной роли играть не будет: оно в первую очередь касается участников, которые имеют преобладающие доли как реальная защита от "развала" общества.
С другой стороны, учитывая законодательное закрепление минимального размера уставного капитала и последствия, связанные с его уменьшением ниже этого минимального размера, у каждого участника возникает возможность создать ситуацию принудительной ликвидации общества.
Таким образом, реализация права свободного выхода участника из общества с получением им действительной стоимости его доли делает общество с ограниченной ответственностью одной из самых рисковых организационно-правовых форм юридических лиц, предусмотренных российским законодательством. Основной риск, естественно, заключается в том, что общество может получить невосполнимый урон в результате вывода из него либо значительной части финансовых средств, либо значительной части имущества. При этом могут пострадать не только общество и его участники, но его кредиторы.
Практика хозяйственной деятельности обществ последних лет показала, что это право может быть сознательно использовано участниками общества для решения следующих задач:
* вывести часть имущества общества с его баланса на баланс нового юридического лица;
* передать контроль за собственностью нового юридического лица ограниченному кругу лиц - участников общества;
* "разорвать связи" по обязательствам и долгам между обществом и новым юридическим лицом.
Проиллюстрируем такую ситуацию на следующем примере.
Имеется общество с ограниченной ответственностью "Х", где число участников - 48, уставный капитал - 250 тыс. руб. и размер чистых активов - 30 млн. руб. Группа заинтересованных лиц в совокупности владеет 59,4% долей в ООО "Х". Остальные доли распределены среди физических лиц-участников небольшими пакетами.
Суть механизма, позволяющего решить поставленные выше задачи, заключается в следующем.
В качестве первого шага совет директоров ООО "Х" принимает решение о создании нового юридического лица в форме закрытого акционерного общества (далее - ЗАО "Y") и формировании его уставного капитала за счет ликвидного имущества (части активов) ООО "Х". В связи с тем что стоимость передаваемого имущества составляет 50% активов ООО "Х", в соответствии с ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и положениями устава решение по этой сделке принимается советом директоров ООО "Х".
В результате данного шага с баланса ООО "Х" списываются основные производственные фонды, и эта же сумма записывается на баланс по статье "долгосрочные финансовые вложения". Совет директоров утверждает устав нового юридического лица и определяет номинальную стоимость одной акции достаточно высокой, заведомо превышающей максимальную долю в уставном капитале ООО "Х" любого физического лица, не участвующего в проекте. Учитывая, что в ЗАО "Y" было передано имущество на сумму 15 млн. руб., уставный капитал новой структуры был разделен на 15 акций в 1 млн. руб. каждая. Таким образом, в дальнейшем остальные участники ООО "Х" (за исключением держателей 59,4%) были лишены возможности участвовать в проекте. При этом расчет выполнялся так, чтобы акции в новом юридическом лице были кратны долям заинтересованных физических лиц в уставном капитале ООО "Х".
В качестве второго шага было заявление заинтересованных физических лиц о своем выходе из состава ООО "Х". Но так как общество не располагает такими финансовыми средствами (речь идет о совокупном размере их долей в 59,4%), выходящие из общества участники соглашаются на получение действительной стоимости их долей в ООО "Х" акциями ЗАО "Y".
Так из ООО "Х" было выведено ликвидное имущество, которое выходящие участники получали под свой контроль, а затем происходит "разрыв" связи между основным и дочерним обществом, коими были ООО "Х" и ЗАО "Y".
В связи с появлением в ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" понятия "общества с одним участником" (абз. 4 п. 2 ст. 7) закономерен вопрос о возможности выхода участника из такого общества. Ответ на этот вопрос может быть только отрицательным. На наш взгляд, следует согласиться с высказанной в литературе аргументацией в пользу такого утверждения: "Исходя из общего правила о том, что положения Закона распространяются на общества с одним участником постольку, поскольку это не противоречит существу рассматриваемых отношений (абз. 4 п. 2 ст. 7), следует сделать вывод о невозможности выхода из общества его единственного участника, так как общество без участников - полный абсурд. Такое общество не смогло бы ни функционировать, ни даже самоликвидироваться. Допущение выхода единственного участника означало бы возможность фактической ликвидации общества с обходом установленной ст. 64 ГК РФ очередности удовлетворения требований" *(131).