- •В практике есть ссылки на явное превышение разумных пределов
- •2 Андреева т. К. О дополнительных механизмах обеспечения единообразия судебной арбитражной практики // Вестник вас рф. 2007. № 7. С. 72–75. _________________________
- •Комментарии экспертов:
- •Каждый спор в суде – это не только столкновение разных правовых позиций, но и вполне конкретные последствия для истца и ответчика, выраженные в той или иной денежной сумме.
- •Отсутствие подписи заказчика в акте приемки можно обосновать претензией
- •Отбиться от претензий подрядчика можно, используя его же нарушения
- •Есть способы защиты, которые заказчикам лучше не применять
- •Пример 1. Купля-продажа проектной документации является подрядом
- •Пример 1. Купля-продажа проектной документации является подрядом
- •Пример 1. Купля-продажа проектной документации является подрядом
- •Пример 1. Купля-продажа проектной документации является подрядом
- •Избежать переквалификации договора позволят четкие и понятные формулировки
- •Ссылка на Гражданский кодекс снизит вероятность переквалификации договора
- •Привлечение к административной ответственности судом возможно при наличии заявления
- •Нарушения со стороны административного органа возможны при проведении проверки, по итогам которой был составлен протокол
- •Нарушение процессуальных сроков исключает привлечение к административной ответственности сотрудниками овд
- •Сотрудники овд часто не соблюдают гарантии прав предпринимателей при рассмотрении дел об административных правонарушениях
- •Ответственность за незаконное использование товарного знака возможна, если доказана объективная сторона правонарушения
- •Факт нарушения при реализации товара докажет его наличие на складе продавца
- •Нарушения со стороны овд позволяют уйти от ответственности недобросовестным бизнесменам
- •Выдача копии заключения
- •Являются ли допустимыми результаты экспертизы, проведенной по копиям документов?
- •Противоречивая практика
- •Анализ проблемы
- •Вероятностный вывод эксперта и его оценка
- •Ошибки, допускаемые экспертами при проведении почерковедческих экспертиз
- •Ошибки, допускаемые налоговыми органами
- •Назначение экспертизы на стадии судебного разбирательства
- •Заключение ревизионной комиссии поможет подтвердить важные факты
- •В некоторых случаях суды не принимают акты ревизии в качестве доказательств
- •Дело № 1. Земельный участок не приватизируют, если на нем есть муниципальные объекты
- •Дело № 2. Здание без фундамента нельзя отнести к самовольной постройке
- •Дело № 3. Признать право на часть помещений общего пользования невозможно
- •Второй подход. Конкурсное производство не влияет на залог недвижимости
- •Вас рф разъяснил, что открытие конкурсного производства не прекращает залога
- •Правовая природа учредительного договора до сих пор вызывает споры
- •Договор об учреждении компании не относится к учредительным документам
- •В судебной практике существует два подхода к определению правовой природы передаточных актов
- •Первый подход: акт передачи недвижимости в уставный капитал не является сделкой
- •Второй подход: передаточный акт можно приравнять к сделке между учредителями компании
- •Неденежный вклад в уставный капитал необходимо оценить
- •Обязаны ли участники придерживаться заключения оценщика
- •Итоги оценки неденежного вклада можно признать недостоверными
- •С требованием о признании передачи имущества недействительной вправе обратиться заинтересованные лица
- •Две модели пассивной солидарности в обязательствах
- •Основания возложения ответственности на эмитента
- •Цели законодателя и оценка новой редакции Закона об ао
- •Дата исчисления ндс комитентом
- •Дата принятия расходов
- •Увеличение вознаграждения сверх установленного в договоре
- •Целевое финансирование дочерней компании
- •Коммерческий кредит
- •Сформировать единый подход к понятию «добросовестность» невозможно
- •Первая стадия: внесудебный порядок взыскания недоимки
- •Для погашения недоимки со счета компании необходимо инкассо
- •Срок направления инкассового поручения в банк в кодексе четко не определен
- •Оспорить решения о взыскании за счет денег и имущества получится, если оба они исполнены
- •Вторая стадия: взыскание недоимки в судебном порядке
- •Пропуск сроков для бесспорного взыскания не всегда дает инспекторам право обратиться в суд
- •Отмена решения налоговиков о бесспорном взыскании не дает им оснований для обращения в суд
- •Споры о двойном взыскании налоговых недоимок на практике не встречаются
- •Административные штрафы возможны лишь за совершение запрещенных операций с валютой
- •Резиденты почти всегда вправе рассчитываться с нерезидентами валютой
- •Вторая группа: выдача зарплаты нерезидентам
- •Третья группа: выплата командировочных наличной валютой
- •Четвертая группа: прием предпринимателями оплаты в наличных рублях от нерезидентов
- •Пятая группа: прием компаниями-резидентами оплаты от контрагентов в наличных рублях
- •Шестая группа: платежи резидента в наличной валюте нерезиденту
- •Доказать необоснованность административных штрафов в суде становится все легче
- •Субсидиарная ответственность по долгам банкрота возможна в трех случаях
- •Условие второе. Факт несостоятельности (банкротства) должника
- •Условие третье. Недостаточность имущества должника для расчетов с кредиторами
- •Условие четвертое. Действия контролирующих должника лиц, которые привели к банкротству должника
- •Условие пятое. Причинно-следственная связь между действиями контролирующих должника лиц и его несостоятельностью (банкротством)
- •Условие шестое. Вина контролирующего должника лица (лиц)
- •Приостановление исполнения решения суда исключает возможность ареста имущества
- •У Президиума вас свой взгляд на последствия приостановления исполнения судебных актов
- •Между приостановлением исполнения решения суда и исполнительного производства есть разница
- •Приостановление исполнения судебного акта обязательно и для пристава, и для участников по делу
- •Отсрочка и приостановление исполнения решения отличаются от приостановления исполнительного производства
- •Постановление Президиума можно применять только в определенных случаях
- •Позиция Высшего арбитражного суда противоречит его же рекомендациям
- •Круг лиц, имеющих право оспорить решение третейского суда, шире, чем буквально следует из закона
- •Можно оспорить решение третейского суда, даже если стороны назвали его окончательным
- •Арбитражный суд не вправе пересмотреть решение третейского суда по существу
- •Пересмотр решения третейского суда возможен, если оно нарушает основополагающие принципы права
- •Обжаловать решение третейского суда можно лишь в течение трех месяцев после его получения
- •Имеют ли решения третейского суда преюдициальное значение
- •Вступление в силу решения третейского суда не зависит от возможности его обжалования
- •Для пересмотра решений третейского суда апелляция не предусмотрена
- •Принудительное исполнение решения третейского суда происходит на основании исполнительного листа
- •Судебная практика по возврату пошлины складывается не в пользу плательщиков
- •Удержание пошлины при отказе в госрегистрации нарушает имущественные права учредителей
- •Минфин требует платить за отказ в регистрации юридических лиц незаконно
- •«…Конституционный суд рекомендовал обратиться в арбитраж…»
- •Невозможность восстановления арбитражного управляющего противоречит Конституции
- •Защитить свои права в суде у арбитражного управляющего мало шансов
- •Нарушения при правопреемстве арбитражного управляющего не дает права на его восстановление
- •Запрет на восстановление управляющего нарушает обязательность судебных актов
- •Положения Закона о банкротстве стоит проверить на соответствие Конституции
- •Что такое «однодневка» и как от нее спастись
- •У компаний нет реальной возможности установить «виртуальность» контрагента
- •Инспекторам проще собрать доказательства против «однодневки»
- •Механизм для борьбы с фиктивными компаниями есть
- •Пункт 5: убытки рассчитывают исходя из текущей рыночной стоимости объекта
- •Пункт 8: не всякий договор, названный предварительным, является таковым
- •Создается новый механизм продажи будущей недвижимости
- •В законе нет критериев, чтобы оценить разумность размера расходов на представителя
- •Занижение размера судебных расходов снижает ценность и качество юридических услуг
- •Существует два подхода к доказыванию обоснованности расходов на юриста
- •Цены на услуги представителей нельзя определять с помощью судебной практики
- •Иногда компаниям удается «отвоевать» расходы на юристов
- •В практике есть ссылки на явное превышение разумных пределов
- •2 Определение кс рф от 25.02.2010 № 224-о-о. _________________________
- •Влияет ли отсутствие корпоративного одобрения заключения договора и допсоглашений на их действительность и на судьбу иска, поданного арендатором, и почему?
Ошибки, допускаемые налоговыми органами
Отдельно следует выделить ситуации, когда отклонение судом результатов экспертизы явилось следствием не ошибок эксперта, а неправильным использованием экспертного заключения налоговым органом.
Частный случай. ФАС Поволжского округа в постановлении от 18.01.2010 по делу № А55-10826/2009 указал на неустраненные противоречия между выводом эксперта и другими доказательствами, полученными при проверке. ФАС Северо-Западного округа указал на нелепые ошибки налоговых органов. В одном случае исследование было проведено в отношении счетов-фактур, по которым вычеты не применялись (постановление от 28.05.2009 по делу № А56-12182/2008), а в другом налоговый орган не принял налоговые вычеты по всем счетам-фактурам, тогда как отрицательный вывод эксперта касался лишь некоторых из них (постановление от 29.06.2009 по делу № А56-52592/2008). |
Назначение экспертизы на стадии судебного разбирательства
Аргументированная критика результатов почерковедческой экспертизы нередко помогает налогоплательщику добиться ее отклонения арбитражным судом. Вместе с тем, правовая позиция, изложенная в постановлении Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 24.07.2007 № 1461/0722, позволяет говорить о том, что недостатки правовой позиции налогового органа (в части оспаривания достоверности подписей в счетах-фактурах) носят устранимый характер. Из этой правовой позиции следует, что арбитражные суды могут назначать судебно-почерковедческие экспертизы в порядке, установленном частью 1 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса РФ.
Следует, однако, отметить, что данная норма дает арбитражному суду право назначить экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. По своей инициативе арбитражный суд вправе назначить экспертизу только в случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором, либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства, либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы.
При этом арбитражные суды не всегда поддерживают ходатайства налоговых органов о назначении экспертиз (либо не принимают результаты экспертиз, назначенных нижестоящими судебными инстанциями), ссылаясь на то, что доказательства налоговых правонарушений должны собираться налоговыми органами в рамках налогового контроля, а не арбитражного процесса23.
Противоположную правовую позицию высказали суды, считающие заключения экспертов, полученные вне рамок налогового контроля, допустимыми доказательствами24.
В том случае, когда суд придерживается последней правовой позиции, для назначения почерковедческой экспертизы налоговому органу необходимо инициировать соответствующее ходатайство, а также обеспечить представление эксперту образцов почерка (в случае проведения экспертизы по экспериментальным образцам должна быть обеспечена явка предполагаемого исполнителя в судебное заседание). Если налоговый орган не представляет образцы почерка (подписи) или не обеспечивает явку предполагаемого исполнителя, это влечет за собой отклонение ходатайств о проведении судебно-почерковедческой экспертизы25.
Еще более бесперспективной выглядит позиция налогового органа, не заявлявшего ходатайства о назначении судебно-почерковедческой экспертизы, но ссылавшегося на ее непроведение при обжаловании судебного акта в вышестоящей инстанции26.
Выводы
Количество судебных актов, приведенных в настоящей статье, свидетельствует о том, насколько часто арбитражные суды обращаются к проблемам, связанным с проведением почерковедческих экспертиз. В то же время для многих налогоплательщиков работа эксперта-почерковеда представляется чем-то неведомым и непостижимым. Поэтому критический анализ экспертных заключений пока еще встречается редко, что не способствует не только защите прав налогоплательщиков, но и, по большому счету, качеству работы экспертов и судов. Хочется надеяться, что поднятая тема получит дальнейшее продолжение и развитие.
_________________________ 1Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19.01.2009 № Ф04-8234/2008(19044-А67-34).
2 Постановление ФАС Поволжского округа от 19.01.2010 по делу № А55-9604/2009.
3 Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 26.11.2007 № Ф04-8140/2007(40450-А67-25), от 16.03.2009 № Ф04-741/2009(243-А27-14), от 22.12.2009 по делу № А46-12464/2009.
4 Жижина М. В. Юрист – представитель стороны при назначении криминалистической экспертизы документов в арбитражном процессе. М.: Волтерс Клувер, 2010.
5 Там же.
6 Федеральный закон от 27.07.2010 № 229-ФЗ.
7 СПС «КонсультантПлюс», консультация эксперта, 22.10.2009.
8 Зрелов А.П. Проведение экспертизы в рамках налогового контроля // Ваш налоговый адвокат. 2008. № 12.
9 Такая позиция высказана в постановлениях ФАС Западно-Сибирского округа от 10.01.2008 № Ф04-85/2008(469-А67-41), от 19.01.2009 № Ф04-8234/2008(19044-А67-34), от 16.03.2009 № Ф04-741/2009(243-А27-14), ФАС Московского округа от 17.06.2009 № КА-А40/4589-09, ФАС Поволжского округа от 25.12.2009 по делу № А06-3298/2009, от 11.02.2010 по делу № А65-11398/2008, ФАС Северо-Западного округа от 19.02.2009 по делу № А42-2271/2008, от 22.06.2009 по делу № А44-2843/2008, от 30.07.2009 по делу № А52-5724/2008, от 12.11.2009 по делу № А26-5167/2008, от 19.11.2009 по делу № А44-1183/2009, от 02.12.2009 по делу № А52-1048/2009, ФАС Уральского округа от 12.02.2009 № Ф09-5527/08-С3.
10 Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 19.08.2009 № Ф04-5004/2009(13008-А27-26), от 13.10.2009 по делу № А67-1443/2009.
11 Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.01.2010 по делу № А27-8259/2009.
12 На это указывают, например, постановления ФАС Северо-Западного округа от 15.10.2009 по делу № А13-9544/2008, от 11.03.2010 по делу № А44-1979/2009.
13 См., напр.: Эксперт. Руководство для экспертов органов внутренних дел / Под ред. д.ю.н., проф. Т.В. Аверьяновой, к.ю.н. В.Ф. Статкуса. М., 2003. С. 469–470; Филькова О.Н. Справочник эксперта-криминалиста. М., 2001. С.87–88.
14 Россинская Е. Р. Судебная экспертиза в гражданском, арбитражном, административном и уголовном процессе. М., 2005. С. 386–387; Батченко А.Н., Попов А.Н., Селиванов В.И., Трашкова С.М., Червяков М.Э. Актуальные проблемы производства экспертиз в юридическом процессе государств СНГ. Науч. публикации филиала Российского государственного социального университета в г. Красноярске. См.: http://kraspubl.ru/content/view/233/36/
15 Такой подход отмечен в постановлениях ФАС Московского округа от 23.03.2009 № КА-А40/1772-09, от 23.11.2009 № КА-А40/11317-09, ФАС Северо-Западного округа от 13.07.2009 по делу № А52-2867/2008, от 20.10.2009 по делу № А05-14784/2008, от 28.01.2010 по делу № А56-14949/2009, от 05.02.2010 по делу № А56-18665/2009, ФАС Поволжского округа от 29.09.2009 по делу № А55-4139/2009, ФАС Уральского округа от 09.09.2009 № Ф09-6763/09-С2 по делу № А50-20336/2008. Противоположная позиция высказана в постановлениях ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.10.2009 по делу № А19-17815/08 и ФАС Западно-Сибирского округа от 27.07.2009 № Ф04-4496/2009(11776-А45-49).
16 См., напр.: Жижина М.В. Оценка достоверности заключения эксперта как доказательства в арбитражном судопроизводстве: проблемы и пути преодоления // Право и экономика. 2009. № 3.
17 Комиссаров А.Ю., Пахомов А.В., Соколов С.В. Предупреждение экспертных ошибок при проведении криминалистической почерковедческой экспертизы: Методич. рекомендации. М.: ГУ ЭКЦ МВД России, 2001. См.: http://www.krim-kos.ru/Pro/arhiv/Oshibkipocherk.doc
18 Там же.
19 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28.05.2009 по делу № А56-12182/2008.
20 Постановления ФАС Поволжского округа от 18.01.2010 по делу № А55-10826/2009, от 19.01.2010 по делу № А65-8510/2009, от 19.01.2010 по делу № А55-9604/2009.
21 См.: решение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 16.02.2010 по делу № А56-79480/2009 и судебные акты по делу того же арбитражного суда № А56-31800/2010.
22 Подробнее см. в первой части статьи в прошлом номере журнала.
23 См.: постановления ФАС Московского округа от 23.11.2009 № КА-А40/12351-09-П по делу № А40-1983/08-115-7, ФАС Северо-Кавказского округа от 20.07.2009 по делу № А32-20611/2007-59/422-2008-16/309, ФАС Западно-Сибирского округа от 04.02.2010 по делу № А27-667/2009.
24 См.: постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 04.02.2010 по делу № А27-667/2009 и ФАС Поволжского округа от 15.07.2009 по делу № А55-9573/2008.
25 Такая точка зрения содержится в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 24.02.2010 по делу № А56-16036/2008.
26 На это указывает постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 14.09.2009 № Ф03-4679/2009 по делу № А04-8933/2008 и Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 28.09.2009 по делу № А56-50978/2008. _________________________
АРБИТРАЖНЫЙ ПРОЦЕСС
Ревизионное заключение может сыграть ключевую роль в исходе судебного спора
А.А. Орлов адвокат Московской коллегии адвокатов «ГРАД», orlov@mkagrad.ru
• Какие факты поможет доказать акт ревизии • На что обратить внимание при составлении заключения ревизоров • Когда суд не примет заключение ревизионной комиссии в качестве доказательства
Ревизионная комиссия как институт корпоративного управления компанией встречается довольно редко. Обычно использование ревизионной комиссии связано либо с «обеленностью» внутренней структуры хозяйственного общества, либо с попыткой руководства закрыть проверкой какие-либо нестандартные ситуации в работе. И такая статистика не может не смущать, потому что 99% уставов предусматривают наличие в хозяйственном обществе ревизионной комиссии, полномочия которой могут существенно повлиять на деятельность юридического лица. Причем как в сторону предоставления руководству дополнительных гарантий и преимуществ, так и в сторону возникновения непредвиденных корпоративных конфликтов по инициативе участников компании.