73. Охарактеризуйте удержание, поручительство, гарантию, задаток как способы обеспечения исполнения обязательств. Раскройте их содержание. Проведите сравнение задатка и аванса.

Удержание – способ обеспечения исполнения обязательств, при котором кредитору, у которого находится вещь, подлежащая должнику или лицу, указанному должником, предоставляется право удерживать вещь до тех пор, пока должник не исполнит обязательство.

Однако такой способ обеспечения своих обязательств возможен не всегда, лишь когда договором не предусмотрено иное, также можно сказать, что удержание конкретизировано в особенной части к конкретным видам обязательств (например: свои особенности регулирования удержания при договоре подряда, перевозке грузов и др.).

Поручительство – договор, по которому поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или частично

Договор заключается между кредитором и поручителем (хотя на практике может быть какой угодно, только чтобы первоначальный должник знал о своем поручителе) только в письменной форме и когда конкретно определено обязательство. Поручительство может заключаться как на уже существующее требование, так и на требование в будущем. При этом договор поручительства считается безвозмездным, консенсуальным и односторонним (не путайте с односторонними сделками). Это дополнительное обязательство по отношению к основному, следовательно – прекращается вместе с основным обязательством.

Если основной должник не может исполнить обязательство, и поручитель выполняет обязательство – впоследствии поручитель имеет право компенсировать по ст. 344 и ст. 345 ГК, хотя там есть небольшая коллизия, заключающаяся в конфликте неопределенности выбора между регрессным обязательством* и заменой кредитора.

Гарантия – договор, по которому гарант обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать полностью или частично за исполнение обязательства этого лица. Учебник указывает на отличительную особенность – субсидиарную ответственность, а не солидарную как в поручительстве.

Регрессное обязательство (обязательство, по которому одно лицо (регрессат) обязано возместить другому лицу (регредиенту) ущерб, понесенный вследствие того, что по другому обязательству регредиент исполнил обязательства за регрессата, либо уплатил денежную сумму из-за обстоятельств, за которые отвечает регрессат) и перемена лица (см. перемену лиц.)

Задаток – денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Соглашение о задатке независимо от суммы должно быть совершено в письменной форме, и имеется одна весомая особенность: при неисполнении дальнейших обязательств, задаткодатель не получит обратно задаток, а в случае неисполнения задаткополучателем обязательств – она обязана вернуть задаток в двойном размере. Это и является главным отличием от аванса, хотя и аванс направлен на выполнение платежной и удостоверительной функции.