3. Орган юридического лица, уполномоченный заключать договоры

В соответствии с п. 2 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и п. 3 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах ограниченной ответственностью» без доверенности сделки от имени общества вправе совершать единоличный исполнительный орган общества – генеральный директор, директор.

Для других видов юридических лиц, когда законом не установлено, кто вправе подписывать договоры от имени организации, практика признает допустимым подписание договоров руководителями организации.

Все остальные лица, включая заместителя руководителя, могут подписывать договоры лишь при наличии соответствующих полномочий, предусмотренных:

● в уставе организации;

● в выданной доверенности.

Статья 7 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» устанавливает, что кредитные и финансовые обязательства подписываются кроме руководителя также главным бухгалтером организации, и без его подписи они считаются недействительными. Финансовыми обязательствами следует признавать такие, предметом которых являются соответствующие операции с денежными средствами: заем денежных средств; расчетные сделки и т.п. Таким образом, на кредитных и финансовых договорах должны иметься четыре подписи – по две с каждой стороны.

Цивилистическая теория и судебная практика игнорируют приведенные положения закона.

Для отдельных видов договоров обязательна государственная регистрация. Требование о государственной регистрации не относится к форме договора. Государственная регистрация – это юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, перехода или прекращения прав на недвижимое имущество или иной объект.

4. Способы и порядок заключения торговых договоров

Способы заключения договора – это различные приемы и методы установления договорных отношений.

Порядок заключения договора – это процедура, последовательность совершения действий, необходимых для заключения договора тем или иным способом.

Гражданский кодекс закрепил в качестве способов заключения договора:

● заключение договора по схеме оферта-акцепт (посредством направления оферты, принятие которой выражается в акцепте);

● заключение договора на торгах.

Установление лишь двух способов заключения договоров не отвечает потребностям коммерческой практики.

В качестве самостоятельных способов заключения договора необходимо признать:

● заключение договора в процессе проводимых переговоров. Попытки подвести этот способ под схему оферта-акцепт лишена смысла. При переговорах содержание договорных условий может меняться многократно и невозможно определить, кто внес соответствующее предложение, и кто его принял. Таким способом заключается немалое число договоров, а во внешней торговле – почти 20 %;

● выдача лицом подписанного им установленного документа другой стороне в случаях предусмотренных законом. Например, согласно п. 2 ст. 887 ГК простая письменная форма договора хранения считается соблюденной в случае выдачи хранителем поклажедателю сохранной расписки или иного документа, подписанного хранителем. Этот способ также лишь искусственно можно подвести под схему оферта-акцепт;

● оплата покупателем присланного продавцом счета-фактуры на стоимость отгруженного товара. Продавец обязан в 5-дневный срок выслать покупателю счет-фактуру, в котором указывается наименование отгруженного товара, его количество, ассортимент, цена, общая стоимость, дата отгрузки и другие необходимые реквизиты. Оплата покупателем стоимости товара согласно счету-фактуре в соответствии со сложившейся практикой создает завершенное договорное обязательство между сторонами.

Порядок заключения договоров по схеме оферта-акцепт в самом общем виде закреплен в статьях 432-449 ГК.

Предложение о договоре может делаться следующими способами:

● направление другой стороне подготовленного проекта договора;

● направление письма, телеграммы или иного отправления, содержащего предложение о договоре.

Договор считается заключенным, если вторая сторона направляет акцепт, то есть:

● возвращает подписанный экземпляр договора;

● присылает письмо, телеграмму, факсограмму и т.п., подтверждающие согласие с предложением заключить договор.

Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Согласие на заключение договора не допускает расхождения с текстом предложения. В силу ст. 443 ГК ответ, содержащий иные условия, по сравнению с предложенными, не считается согласием заключить договор. Такой ответ рассматривается как встречное предложение заключить договор на новых условиях.

В коммерческой практике сторона, получившая ответ о согласии заключить договор на иных условиях поступает одним из следующих способов:

● она может принять меры к урегулированию разногласий. Рассмотрение разногласий проводится руководителями организаций с участием специалистов. Результаты переговоров оформляются протоколом согласования разногласий, служащим приложением к договору, либо составлением нового текста договора;

● сторона дает письменное подтверждение на включение контрпредложений в договор;

● поступившие возражения рассматриваются в качестве предложения заключить договор на новых условиях;

● передает спор по условиям заключаемого договора на разрешение арбитражного или третейского суда.

Передача разногласий на разрешение суда допустима в случаях:

● когда сами стороны заключили соглашение о передаче спора по условиям заключаемого договора на разрешение суда. Такая возможность допускается законом, но по статистике арбитражных судов подобных дел почти не встречается;

● передача разногласий на разрешение суда предусматривается законом, когда договор заключается в обязательном порядке. Число таких случаев невелико.