- •Теория правовой системы общества
- •Предисловие
- •Раздел I. Введение в теорию правовой системы общества
- •1.2. Классификация юридических наук
- •1.3. Теория правовой системы общества как фундаментальная наука
- •1.4. Функции общетеоретической юридической науки
- •1.5. Логическая структура науки «Теория правовой системы общества»
- •1.6. Структура учебной дисциплины «Теория правовой системы общества»
- •Раздел 1. Введение в «Теорию правовой системы общества»
- •2.2. Основные подходы, используемые в теории правовой системы общества
- •Раздел II. Общая характеристика правовой системы общества
- •3.2. Структуры правовой системы общества
- •3.3. Типология правовых систем
- •3.4. Функции правовой системы общества
- •Раздел III. Право в правовой системе общества
- •4.2. Признаки права
- •Глава 5. Содержание права (общая характеристика) Глава 5. Содержание права (общая характеристика)
- •5.1. Монистический и плюралистический взгляды на содержание права
- •5.2. Нормативно-правовое предписание – первичный элемент юридического содержания права
- •Глава 6. Принципы права (содержание права – продолжение) Глава 6. Принципы права (содержание права – продолжение)
- •6.1. Понятие принципа права
- •6.2. Классификация принципов права
- •6.3. Общепризнанные (всеобщие) принципы права, закрепленные и действующие в правовой системе России
- •Глава 7. Нормы права (содержание права – продолжение) Глава 7. Нормы права (содержание права – продолжение)
- •7.1. Понятие и основные признаки норм права
- •7.2. Структуры норм права
- •7.3. Типы, виды и подвиды норм права
- •Глава 8. Нестандартные нормативно-правовые предписания Глава 8. Нестандартные нормативно-правовые предписания (содержание права – окончание)
- •8.1. Нестандартные нормативно-правовые предписания: общее и особенное
- •8.2. Краткая характеристика отдельных видов нестандартных нормативно-правовых предписаний
- •Глава 9. Источники и формы права Глава 9. Источники и формы права
- •9.1. Соотношение понятий «источник права» и «форма права»
- •9.2. Формы права: понятие и основные типы (виды и подвиды)
- •Глава 10. Система и структуры права Глава 10. Система и структуры права
- •10.1. Общая характеристика системы и структуры права
- •10.1.1. Соотношение понятий “правовая система общества”, “система права”, “структура права”, “система (структура) законодательства” и “форма права”
- •10.1.2. Право как относительно самостоятельная система (подсистема) правовой системы общества
- •10.1.3. Право как полиструктурная система
- •10.2. Основные структурные элементы системы права
- •10.2.1. Нормативно-правовые предписания и их группировка в правовые общности (некоторые аспекты)
- •10.2.2. Первичные нормативно-правовые общности в системе права. Институты права: понятие и виды
- •10.2.3. Отрасли права и иные крупные нормативно-правовые массивы системы права
- •10.2.4. Системообразующий механизм в праве
- •Глава 11. Функции права Глава 11. Функции права
- •11.1. Некоторые методологические аспекты исследования проблемы
- •11.2. Понятие функции права
- •11.3. Содержание и формы функций права
- •11.3.1. Содержание функций права
- •11.3.2. Формы функций права
- •11.4. Классификация функций права
- •Раздел IV. Юридическая практика в правовой системе общества
- •12.2. Структуры юридической практики
- •12.3. Типы (виды, подвиды) юридической практики
- •12.4. Функции и подфункции юридической практики
- •Глава 13. Правотворческая практика в правовой системе общества Глава 13. Правотворческая практика в правовой системе общества
- •13.1. Понятие правотворческой практики
- •13.2. Структуры правотворческой практики
- •13.2.1. Понятие и виды структур правотворческой практики
- •13.2.2. Содержание правотворческой практики
- •13.2.3. Формы правотворческой практики
- •13.3. Типы (виды, подвиды) правотворческой практики
- •13.4. Принципы правотворческой практики
- •13.5. Функции правотворческой практики
- •13.6. Нормативный правовой акт: определение, признаки, структура
- •13.6.1. Определение и основные признаки нормативного правового акта
- •13.6.2. Структуры нормативного правового акта
- •13.7. Сферы и пределы действия нормативных правовых актов
- •13.7.1. Предметная сфера действия нормативных правовых актов
- •13.7.2. Действие нормативных актов во времени
- •13.7.3. Территориальное действие нормативных актов (действие в пространстве)
- •13.7.4. Действие нормативных актов по адресатам
- •Глава 14. Практика реализации права в правовой системе общества... Глава 14. Практика реализации права в правовой системе общества. Правоприменительная практика
- •14.1. Понятие и структуры практики реализации права
- •14.1.1. Исходные предпосылки изучения практики реализации права
- •14.1.2. Понятие и основные признаки практики реализации права
- •14.1.3. Структуры практики реализации права
- •14.2. Типы (виды, подвиды) практики реализации права
- •14.3. Правоприменительная практика: понятие и основания
- •14.3.1. Понятие правоприменительной практики
- •14.3.2. Основания правоприменительной практики
- •14.4. Структуры правоприменительной практики
- •14.4.1. Содержание правоприменительной практики
- •14.4.2. Формы правоприменительной практики
- •14.5. Функции правоприменительной практики
- •14.5.1. Понятие и классификация функций правоприменительной практики
- •14.5.2. Общесоциальные и специально-юридические функции правоприменительной практики
- •14.6. Типы (виды, подвиды) правоприменительной практики
- •14.7. Принципы правоприменительной практики
- •14.8. Правоприменительная практика при пробелах в праве
- •14.8.1. Пробелы в праве: понятие и виды
- •14.8.2. Аналогия закона
- •14.8.3. Аналогия права
- •14.8.4. Субсидиарное применение правовых предписаний
- •14.9. Правоприменительный акт: понятие, структура, виды, пределы действия
- •14.9.1. Основные признаки и определение правоприменительного акта
- •14.9.2. Структура правоприменительного акта
- •14.9.3. Типы (виды и подвиды) правоприменительных актов
- •14.9.4. Сферы и пределы действия правоприменительных актов
- •А. Предметная сфера действия правоприменительных актов
- •14.10. Реализация правоприменительных актов
- •Глава 15. Интерпретационная практика в правовой системе общества Глава 15. Интерпретационная практика в правовой системе общества
- •15.1. Понятие интерпретационной практики
- •15.1.1. Исходные предпосылки изучения проблемы
- •15.1.2. Понятие и основные признаки интерпретационной практики
- •15.1.3. Основания и условия интерпретационной практики
- •15.2. Структуры интерпретационной практики
- •15.2.1. Понятие и виды структур интерпретационной практики
- •15.2.2. Содержание интерпретационной практики
- •15.2.3. Формы интерпретационной практики
- •15.2.4. Интерпретационная техника и тактика (некоторые аспекты)
- •15.3. Типы (виды, подвиды) интерпретационной практики
- •15.4. Принципы интерпретационной практики
- •15.5. Цели (задачи) и функции интерпретационной практики
- •15.6. Акты официальной интерпретационной практики
- •15.6.1. Понятие интерпретационного акта
- •15.6.2. Типы (виды, подвиды) интерпретационных актов
- •15.6.3. Сферы и пределы действия интерпретационных актов
- •А. Опубликование (обнародование) интерпретационных актов
- •Б. Действие интерпретационных актов по адресатам (кругу лиц)
- •В. Территориальное действие интерпретационных актов (действие в пространстве)
- •Г. Действие интерпретационных актов во времени
- •Д. Предметная сфера действия интерпретационных актов
- •15.6.4. Реализация интерпретационных актов
- •Глава 16. Правосистематизирующая практика ... Глава 16. Правосистематизирующая практика в правовой системе общества
- •16.1. Понятие правосистематизирующей практики
- •16.2. Основания правосистематизирующей практики
- •16.3. Структуры правосистематизирующей практики
- •16.3.1. Понятие и виды структур правосистематизирующей практики
- •16.3.2. Содержание правосистематизирующей практики
- •16.3.3. Формы правосистематизирующей практики
- •16.4. Типы (виды и подвиды) правосистематизирующей практики
- •16.4.1. Некоторые предварительные замечания по вопросу типологии правосистематизирующей практики
- •16.4.2. Учет правовых актов
- •16.4.3. Консолидация правовых актов
- •16.4.4. Инкорпорация правовых актов
- •16.4.5. Кодификация нормативно-правовых актов
- •16.4.6. Юридическая природа сводов законов
- •16.5. Принципы правосистематизирующей практики
- •16.6. Цели и функции правосистематизирующей практики
- •Глава 17. Правовые отношения и связи в юридической практике ... Глава 17. Правовые отношения и связи в юридической практике и правовой системе общества
- •17.1. Юридические связи и отношения в правовой системе общества: понятия и соотношение
- •17.2. Фактические основания правоотношений
- •17.2.1. Юридические факты: понятие и виды
- •17.2.2. Понятие и виды фактических (юридических) составов
- •17.2.3. Закрепление и доказывание фактов и фактических составов
- •17.3. Структуры правоотношений (общая характеристика)
- •17.4. Содержание правоотношения
- •17.4.1. О соотношении понятий «содержание правоотношения» и «форма правоотношения»
- •17.4.2. Краткая характеристика отдельных элементов юридического содержания правоотношений
- •Б. Субъективные права и обязанности участников правоотношений
- •Г. Юридические действия и операции как элементы содержания правоотношений
- •Ж. Юридический опыт как элемент содержания правоотношения
- •17.5. Формы правоотношений
- •17.6. Типы (виды и подвиды) правоотношений в юридической практике
- •Ссылки на литературу и другие источники к предисловию, разделамI–III
- •К разделуIv
- •Оглавление
- •Глава 11. Функции права 206
- •Раздел IV. 229
- •Глава 12. Общая характеристика юридической практики: подходы, понятие, структуры и функции 229
- •Глава 13. Правотворческая практика в правовой системе общества 250
- •Глава 14. Практика реализации права в правовой системе общества. Правоприменительная практика 294
- •Глава 15. Интерпретационная практика в правовой системе общества 358
- •Глава 16. Правосистематизирующая практика в правовой системе общества 428
- •Глава 17. Правовые отношения и связи в юридической практике и правовой системе общества 471
- •Теория правовой системы общества
- •150000 Ярославль, ул. Советская, 14
14.3.2. Основания правоприменительной практики
Основания правоприменительной практики– этотакие обстоятельства, случаи конкретной жизни, когда для возникновения (развития, прекращения, охраны и т.п.) правовых отношений компетентным субъектам необходимо принять персонально определенное, индивидуально-конкретное, властное (обязательное) решение. Можно выделить ряд ситуаций, которые служат основанием для ПП (см. работы С.С. Алексеева, И.Я. Дюрягина, В.В. Лазарева и др.). Это следующие обстоятельства:
а) когда определенные субъективные права и обязанности в силу абстрактности, относительной определенности нормативно-правовых предписаний не могут возникнуть без правоприменительного решения (например для назначения пенсии по старости недостаточно наличие стажа работы и достижения определенного возраста; обязательно нужно еще решение органа социального обеспечения);
б) когда определенные правоотношения должны пройти контроль со стороны соответствующих правоприменительных органов. Например, регистрация некоторых сделок между гражданами (купля-продажа жилого дома, автомобиля) осуществляется компетентными органами;
в) если возникает юридический спор (конфликт) и стороны не могут сами прийти к согласованному его решению. Например, в случае причинения вреда граждане А и В не могут решить вопрос о том, какую конкретно долю должен возместить потерпевшему каждый из них;
г) если не надлежащим образом исполняются правовые обязанности. Например, когда совершеннолетние дети не содержат своих нетрудоспособных, нуждающихся в помощи родителей, суд по иску соответствующих лиц обязан определить размер участия каждого из детей в содержании родителей (ст. 9 СК РФ);
д) когда требуется официально установить наличие или отсутствие конкретных фактов и признать их юридически значимыми. Только в судебном порядке, например, можно признать того или иного гражданина безвестно отсутствующим или умершим;
е) когда существуют пробелы в законодательстве и требуется казуальное их восполнение (применение аналогии закона или аналогии права);
ж) когда требуется официально “наградить“ конкретное лицо, коллектив или организацию (присвоить почетное звание, премировать и т.п.);
з) когда за совершенное правонарушение необходимо установить конкретному субъекту конкретную меру юридической ответственности или определить другие меры государственного и иного принуждения.
Существуют и другие обстоятельства, служащие основаниями ПП. В каждой стране и правовой семье, в конкретной сфере общественной жизни они имеют определенную специфику и своеобразие.
14.4. Структуры правоприменительной практики
В юриспруденции явно недостаточное внимание уделяется структурам правоприменения, хотя вполне очевидно, что их исследование могло бы снять многие спорные вопросы в теории и ПП.
ПП, так же как и другие разновидности ЮП, – образование полиструктурное, включающее, в частности, логико-философскую, пространственную, временную, стохастическую, горизонтальную, вертикальную и иные структуры (см. [13. Ч. 3]).
14.4.1. Содержание правоприменительной практики
Как известно, анализ логико-философской структуры позволяет отразить взаимосвязь частей и целого, элементов и системы, содержания и формы ПП. Содержание ПП охватывает два основных компонента: правоприменительную деятельность и сформированный на ее основе социально-правовой опыт. Динамическая сторона практики выражена преимущественно в деятельности, статическая – в правовом опыте. Каждый из этих компонентов также структурирован.
Рассмотрим содержание правоприменительной деятельности(далее – ППД), под которым мы понимаем совокупность всех составляющих его свойств и элементов. Конституирующими элементами содержания ППД выступают ее объекты, субъекты и участники, действия и операции, средства и способы их осуществления, принятые решения и результаты действий. Структурирован также и любой элемент содержания ППД: субъект, операция, средство и др.
Здесь также необходимо провести различие между понятиями “субъекты“ ПП и ее “участники“. Субъектами являются органы или должностные лица, наделенные властными полномочиями на выполнение определенных правоприменительных действий и вынесение решений. Их предписания носят юридически обязательный характер и служат важным средством подзаконного (общего или индивидуально-конкретного) воздействия на общественные отношения.
Участниками ПП являются отдельные лица или организации, которые в силу ряда причин (необходимость нести ответственность, защищать свои либо чужие интересы и т.д.) так или иначе способствуют субъектам в выполнении ими соответствующих действий и операций. Участники могут выступать в ПП, например, в качестве свидетелей, потерпевших, экспертов, переводчиков и т.п.
Необходимо выделять первичные и вторичные объектыПП. Поскольку основной ее целью является преобразование (закрепление, регулирование, охрана, восстановление) отношений между людьми, то, включенные в конкретную ППД, эти отношения и выступают ее первичным, непосредственным объектом. Но так как люди вступают в отношения друг с другом с целью удовлетворения своих потребностей, – а каждая потребность предметна, – то следует выделять вторичные объекты ПП, в качестве которых могут выступать вся природная и социальная среда, конкретные материальные и духовные блага.
Динамичную сторону ПП образуют правоприменительные действия и операции. В содержании ПП они играют неодинаковую роль. Поэтому по самым различным основаниям их можно подразделить на определенные виды. Так, по способу совершения можно различать реально-преобразующие действия и операции, совершаемые с целью удержания, перемещения какого-либо участника, средства или объекта ПП (задержание правонарушителя, изъятие вещественных доказательств, передача вещи владельцу и т.п.), а также социально-коммуникативные действия. Последние, в свою очередь, подразделяются на собственно-коммуникативные (передача нужной информации) и организующие действия, направленные на побуждение участников или других субъектов к действиям или бездействию. Имея в виду функциональный характер действий, можно говорить о регулятивных и правоохранительных, правоконкретизирующих и воспитательных, превентивных и поощрительных актах.
Если за основу классификации взять логическую структуру правоприменительного процесса, то можно выделять действия и операции, связанные с установлением подведомственности дела, фактических его обстоятельств, выбором и анализом правового материала, вынесением решений, его оформлением, контролем за его исполнением и т.п. В зависимости от субъектов, их осуществляющих, можно говорить о действиях государственных органов и негосударственных организаций, хозяйствующих субъектов и т.п. Действия могут совершаться лично субъектом, рассматривающим определенное юридическое дело, либо по его поручению иным компетентным субъектом.
В качестве средств ПП выступают допускаемые законом предметы и явления, которые в своей совокупности составляютюридическую технику.
Вопрос о правоприменительной технике обстоятельно исследуется специальной наукой – криминалистикой. Причем криминалистическая техника, являющаяся разновидностью юридической техники, определяется как отрасль криминалистики, представляющая собой “систему научных положений и соответствующих технических средств и методов, применяемых в целях раскрытия преступления. В практическом значении криминалистическая техника – это приборы, аппаратура, инструменты, приспособления, материалы, применяемые в криминалистических целях“ [54. С. 78].
Основной недостаток данного определения заключается в том, что здесь нет четкого разграничения между юридической техникой и тактикой. Дело в том, что под техникой нужно понимать только систему определенных средств, с помощью которой обеспечивается достижение намеченных целей ПП, решение задач, поставленных перед субъектами, получение необходимых социальных, юридических и иных результатов.
Вряд ли можно согласиться с тем положением, зафиксированным в приведенном выше определении, что в содержание криминалистической техники включаются лишь технические средства. Все средства, используемые в любой ПП, следует подразделять на социальные (общесоциальные), технические и специально-юридические. Средства составляют как бы инструментальную часть ПП.
Правоприменительная техника бывает судебной и следственной, прокурорской и т.п. Имеются значительные особенности в использовании одних и тех же средств применительно к разрешению гражданских (семейных, трудовых и пр.) и уголовных дел, отдельным составам и категориям дел. Все эти вопросы, без сомнения, требуют обстоятельного изучения. Поэтому инструментальный подход к ПП, учение о средствах не только в криминалистике, но и в правоведении в целом уже выделяется в самостоятельное направление исследования (см. [14, 15]).
Вопрос о средствах, конечно, неотделим от проблемы способов и методов их использования в ПП, то есть от юридической тактики. В правоведении понятие юридической тактики отсутствует, имеются лишь определения следственной тактики. Так, под последней большинство авторов понимают отрасль криминалистики, содержащую “систему научных положений и рекомендаций об организации и планировании расследования и тактике следственных действий“ [54. С. 249].
Указанное определение страдает рядом существенных недостатков. Во-первых, эта дефиниция в значительной степени тавтологична, так как следственная тактика сводится к “тактике следственных действий“. Во-вторых, данное определение уже самого понятия, так как в определении нет даже намека на способы использования соответствующих средств, методов воздействия на участников данной ЮП. При всей важности указания на то, что в юридическую тактику входят вопросы организации и планирования юридических действий, нельзя забывать, что эта организация в первую очередь связана со спецификой тех или иных способов, методов и приемов воздействия. В-третьих, в следственную тактику, по мнению авторов, входят только научные положения и рекомендации. Тем самым вольно или невольно отметается все то, что сформировано в ПП, отражено в юридическом опыте. Известно же, что большинство приемов, способов и методов вначале формируются в ППД, а потом уже получают (а некоторые так и не получают) отражение в правовой науке и закрепление в процессуальном или ином законодательстве.
Юридическая тактика (греч. taktika < tasso – приводить в порядок) в самом широком смысле представляет искусство умело управлять субъектами и участниками ЮП, оптимально организовывать юридические действия и операции, использовать общесоциальные, технические и специально-юридические средства для вынесения эффективных решений и достижения поставленных целей и задач (частных и промежуточных, ближайших и второстепенных и т.п.). Когда же речь идет о достижении главных, наиболее существенных, окончательных задач и целей, то в данном случае имеется в виду юридическая стратегия.
Мы уже подчеркивали тот момент, что в правоведении о юридической тактике говорится лишь применительно к расследованию преступлений. Однако юридическая тактика присуща любой ЮП. Поэтому можно выделять тактику правовой работы юрисконсультов, прокурорскую, нотариальную, судебную (при рассмотрении гражданских и уголовных дел) и т.д. Разумеется, что уровень “зрелости“, разработанности тех или иных тактических приемов, способов и методов, организации и планирования ПП различен.
Особенности юридической тактики обусловлены природой ПП, характером используемых средств (материальных и интеллектуальных, технических и т.п.), спецификой конкретных правоприменительных действий и операций, определенным “вниманием“ к ней со стороны ученых-юристов. При разработке юридической тактики широкое использование находят данные не только юридических, но и иных наук: формальной логики, философии, социологии, психологии, психиатрии, медицины, биологии, химии, экономики, кибернетики и др.
Одним из существенных компонентов ПП является ее результат, который воплощает в себе итог соответствующих операций субъекта и действий участников ППД. Он возникает сначала в идеальной форме, как более или менее конкретная цель, которая выступает всегда в виде идеальной предпосылки любой ППД. Цель как закон определяет характер ППД, выбор средств и способов воздействия на общественные отношения, оптимальные решения и пути достижения наиболее существенного результата. Выраженные и закрепленные в разнообразных нормативных актах, цели уже предстают в качестве определенных социальных программ, задач, которые указывают, что должно быть достигнуто с помощью ПП, и требуют юридически обязательного выполнения. Однако, как верно заметил Гегель, “суть дела исчерпывается не своейцелью, а своимосуществлением“ ... [42. Т. 2. С. 483].
Результат может содержать определенный “избыток“, нечто такое, что не было заранее предусмотрено субъектом ПП, и некоторый “недостаток“, недовыполнение идеальной программы ППД. Отклонение между результатом и целью может быть негативным и позитивным. Результаты ППД бывают социальные и юридические, временные и постоянные, основные и второстепенные, непосредственные и опосредованные, промежуточные и окончательные. Все они в целом характеризуют степень продуктивности и эффективности ПП в любом обществе.
Особое место в содержании ПП занимает правоприменительный опыт, который, как мы уже отмечали, формируется в процессе выделения в действиях, средствах, приемах, результатах наиболее рационального, целесообразного, передового, перспективного, имеющего важное значение для дальнейшего совершенствования нормативного и казуального регулирования общественных отношений. Правоприменительный опыт накапливается стихийно и сознательно в процессе разрешения конкретных юридических дел, проведения разнообразных проверок, изучения и обобщения материалов ПП, путем сравнения полученных результатов при разрешении аналогичных вопросов, а также при сопоставлении полученных результатов с результатами желаемыми, планируемыми. Связывая прошлую и настоящую ППД, он позволяет несколько “сглаживать“ абстрактность и значительную формализованность нормативно-правовых предписаний, приближая их к конкретным жизненным процессам и ситуациям, требующим индивидуального, персонифицированного подхода.