|
"Сверхимперативные нормы: теория и практика" (Засемкова О.Ф.) ("Инфотропик Медиа", 2018) |
Документ предоставлен КонсультантПлюс www.consultant.ru Дата сохранения: 08.04.2020 |
Сверхимперативные нормы: теория и практика о.Ф. Засемкова
Засемкова Олеся Федоровна, кандидат юридических наук, преподаватель кафедры международного частного права; преподаватель кафедры правового моделирования Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА); автор более 20 публикаций по различным вопросам международного частного права.
Рецензенты:
Дмитриева Г.К. - д-р юрид. наук, профессор, заведующий кафедрой международного частного права Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), заслуженный деятель науки Российской Федерации;
Доронина Н.Г. - д-р юрид. наук, профессор, заслуженный юрист Российской Федерации, заместитель заведующего отдела экономико-правовых проблем государственного и муниципального управления Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации;
Малкин О.Ю. - канд. юрид. наук, доцент, председатель Санкт-Петербургской коллегии адвокатов "Смолина, Малкин и партнеры".
ПРЕДИСЛОВИЕ
Одной из основных тенденций развития современного международного частного права является появление особой группы материально-правовых норм, подлежащих применению к отношениям, осложненным иностранным элементом, независимо от компетентного правопорядка. В отечественной доктрине и судебной практике они получили наименование сверхимперативных.
Изначально возникнув в зарубежной доктрине в середине XIX в., в современных условиях такие нормы получают все большее признание. Об этом свидетельствует тот факт, что положения о сверхимперативных нормах включаются во все новейшие законодательные акты по международному частному праву, а также международные договоры, акты Европейского союза и источники негосударственного регулирования (lex mercatoria), посвященные регулированию различных видов частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом. Как следствие, увеличивается число дел, в которых возникает необходимость решить вопрос об определении и применении таких норм.
Несмотря на это, проблема определения сверхимперативных норм, а также критериев, позволяющих отграничить такие предписания от обычных императивных норм (не относящихся к сверхимперативным), по-прежнему остается одной из наиболее сложных в науке международного частного права и требует решения.
Еще в 1992 г. профессор О.Н. Садиков, один из первых в отечественной науке обратившийся к рассмотрению данной проблемы, указывал на ее неразработанность в доктрине и практике <1>. К сожалению, за прошедшее с тех пор время ситуация кардинальным образом не изменилась. Судебная практика по данному вопросу остается противоречивой, разъяснения со стороны высших судебных инстанций отсутствуют, а отнесение норм к числу сверхимперативных осуществляется преимущественно на доктринальном уровне. Причем такая ситуация характерна практически для всех государств, предусматривающих возможность применения таких норм.
--------------------------------
<1> Садиков О.Н. Императивные нормы в международном частном праве // Московский журнал международного права. 1992. N 2. С. 71 - 84. В сб.: Вопросы гражданского права и международного частного права: Избранные труды. М., 2015. С. 454.
При этом в работах различных авторов существуют значительные разногласия по основным вопросам, таким как: понятие и признаки сверхимперативных норм, их перечень, возможность отнесения к их числу публично-правовых предписаний, соотношение с публичным порядком, а также условия применения сверхимперативных норм государственными судами и международными коммерческими арбитражами, что препятствует формированию единого подхода к пониманию данного вида норм и оказывает негативное влияние на правоприменительную практику.
Указанные обстоятельства порождают сложности как для сторон трансграничных частноправовых отношений, так и для судов и международных коммерческих арбитражей, сталкивающихся с вопросами об определении таких норм, а также условиями их применения.
На страницах данной книги предпринята попытка решить указанные проблемы.
Содержание настоящей монографии основывается на обобщении огромного количества научных трудов, написанных на английском, французском, немецком, испанском и других иностранных языках, которые изучались автором преимущественно в первоисточнике.
В ходе работы над настоящим изданием автором также были проанализированы законодательные акты и судебная практика стран - членов Европейского союза (Австрии, Бельгии, Болгарии, Великобритании, Германии, Греции, Испании, Италии, Латвии, Литвы, Люксембурга, Нидерландов, Польши, Португалии, Румынии, Словакии, Словении, Франции, Хорватии, Чехии, Швеции и Эстонии), а также государств, не входящих в состав ЕС (Австралии, Аргентины, Белоруссии, Бразилии, Венесуэлы, Доминиканской Республики, Египта, Канады (провинции Квебек), КНР, Кореи, Новой Зеландии, Норвегии, ОАЭ, Украины, Черногории, Швейцарии, Южной Африки, Японии и многих других).
Особое внимание в работе уделяется Регламенту Европейского парламента и совета ЕС от 17 июня 2008 г. N 593/2008 о праве, применимом к договорным обязательствам (Рим I), оказавшему существенное влияние на развитие концепции сверхимперативных норм во всем мире.
Не оставлены без внимания также положения международных договоров, актов Европейского союза и источников негосударственного регулирования (lex mercatoria), содержащие предписания о сверхимперативных нормах.
По итогам проведенного исследования установлены основные тенденции и перспективы развития современной концепции сверхимперативных норм, предложены пути решения поставленных проблем, а также даны некоторые рекомендации для совершенствования правоприменительной практики и составлен перечень сверхимперативных норм (норм непосредственного применения) законодательства России.
Содержание настоящей монографии отчасти основывается на кандидатской диссертации, защищенной мной на кафедре международного частного права Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА).
Пользуясь случаем, хотелось бы поблагодарить заведующего кафедрой международного частного права Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), заслуженного деятеля науки Российской Федерации, профессора, доктора юридических наук Галину Кирилловну Дмитриеву, которой автор выражает свою признательность и пожелания крепкого здоровья.
Также выражаю признательность доктору юридических наук, профессору В.А. Канашевскому и моим официальным оппонентам: заведующему кафедрой международного права Новосибирского национального исследовательского государственного университета, доктору юридических наук Владиславу Леонидовичу Толстых, кандидату юридических наук, юристу СИЭС Констракшин Солюшинс (ЮК) Лимитед Марии Викторовне Каураковой, а также сотрудникам кафедры международного частного и публичного права Национального исследовательского университета "Высшая школа экономики", и прежде всего заведующему кафедрой, доктору юридических наук, профессору Наталии Юрьевне Ерпылевой за ценные замечания и рекомендации.
Огромная благодарность также выражается заместителю заведующего отделом экономико-правовых проблем государственного и муниципального управления Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, заслуженному юристу Российской Федерации, доктору юридических наук, профессору Наталии Георгиевне Дорониной, а также доценту кафедры гражданского права Северо-Западного филиала Российского государственного университета правосудия, кандидату юридических наук, председателю Санкт-Петербургской коллегии адвокатов "Смолина, Малкин и партнеры" Олегу Юрьевичу Малкину.
Наконец, простое человеческое спасибо моей семье, без поддержки которой данная книга не появилась бы.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ СОКРАЩЕНИЙ
Международные и национальные организации |
|
Гаагская конференция |
Гаагская конференция по международному частному праву |
ЕС |
Европейский союз |
МВФ |
Международный валютный фонд |
МТП |
Международная торговая палата (Франция, Париж) |
СНГ |
Содружество Независимых Государств |
УНИДРУА |
Институт по унификации частного права (Италия, Рим) |
ЮНСИТРАЛ |
Комиссия ООН по праву международной торговли |
GEDIP |
Groupe europeen de droit international prive (Европейская группа по международному частному праву) |
NGPIL |
Nordic Group for Private International Law (Северная группа по международному частному праву) |
OHADAC |
Организация по гармонизации торгового права стран Карибского бассейна |
Нормативные акты и международные документы |
|
АПК РФ |
Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации |
ВК РФ |
Воздушный кодекс Российской Федерации |
Гаагские принципы 2015 г. |
Гаагские принципы по выбору права, применимого к международным контрактам, 2015 г. |
ГГУ |
Германское гражданское уложение |
ГК |
Гражданский кодекс |
ГК РФ |
Гражданский кодекс Российской Федерации |
Директива ЕС 1986 г. |
Директива (ЕС) N 86/653/ЕЭС о координации законодательства государств - членов ЕС в отношении независимых коммерческих агентов 1986 г. |
КТМ РФ |
Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации |
Нью-Йоркская конвенция |
Конвенция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. |
Принципы ЕДП (Принципы Ландо) |
Принципы европейского договорного права |
Принципы УНИДРУА |
Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2016 г. |
Принципы ALI |
Интеллектуальная собственность: принципы, определяющие подсудность, выбор права и судебные решения по трансграничным спорам (подготовлены Американским институтом права) |
Принципы CLIP |
Принципы коллизионного регулирования отношений интеллектуальной собственности (подготовлены Европейским институтом Макса Планка) |
Принципы OHADAC |
Принципы международных коммерческих контрактов 2015 г. (подготовлены Организацией по гармонизации торгового права стран Карибского бассейна) |
Принципы WASEDA |
Принципы определения интеллектуальных прав в международном частном праве (Объединенное предложение членов Ассоциации международного частного права Кореи и Японского Университета Вазеда) |
Проект Регламента Рим X |
Проект Регламента (ЕС) о праве, применимом к компаниям |
Регламент Рим I |
Регламент (ЕС) N 593/2008 о праве, применимом к договорным обязательствам (Рим I) |
Регламент Рим II |
Регламент (ЕС) N 864/2007 о праве, применимом к внедоговорным обязательствам (Рим II) |
Регламент Рим IV |
Регламент (ЕС) N 650/2012 о юрисдикции, применимом праве, признании и исполнении решений, а также о принятии и исполнении аутентичных документов по вопросам наследования и о создании Европейского сертификата о наследовании (Рим IV) |
Регламент N 2016/1103 |
Регламент (ЕС) N 2016/1103 о сотрудничестве в сфере юрисдикции, применимого права, признания и приведения в исполнение решений по делам о режиме имущества супругов |
Регламент N 2016/1104 |
Регламент (ЕС) N 2016/1104 о сотрудничестве в сфере юрисдикции, применимого права, признания и приведения в исполнение решений в отношении имущественных последствий зарегистрированных партнерств |
Римская конвенция 1980 г. |
Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г. |
Руководящие принципы ILA |
Руководящие принципы права интеллектуальной собственности и международного частного права |
СК РФ |
Семейный кодекс Российской Федерации |
Типовой закон OHADAC |
Типовой закон о международном частном праве 2014 г. (подготовлен Организацией по гармонизации торгового права стран Карибского бассейна) |
ФЗ |
Федеральный закон |
ФТК |
Французский торговый кодекс |
Судебные органы, международные коммерческие арбитражи |
|
Арбитраж МТП |
Международный арбитражный суд при Международной торговой палате (Франция, Париж) |
Арбитраж ТПС |
Арбитражный институт Торговой палаты Стокгольма (Швеция, Стокгольм) |
Арбитраж Чехии |
Арбитраж при Экономической палате Чехии |
АС |
Арбитражный суд |
ВАС РФ |
Высший Арбитражный Суд Российской Федерации |
ВС |
Верховный Суд |
ВС РФ |
Верховный Суд Российской Федерации |
ЛМТС |
Лондонский международный третейский суд |
МКАС при ТПП РФ |
Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации |
ФАС |
Федеральный арбитражный суд |
BAG |
Bundesarbeitsgericht (Федеральный суд Германии по трудовым спорам) |
BGH |
Bundesgerichtshof (Верховный суд Германии) |
CA |
Cour d'appel (Апелляционный суд Франции) |
CAS |
Спортивный арбитражный суд (Лозанна, Швейцария) |
ECJ, Суд ЕС |
European Court of Justice (суд Европейского союза) |
Hoge Raad |
Верховный суд Нидерландов |
LG |
Landgericht (Земельный суд Германии) |
LArbG |
Landesarbeitsgericht (Суд второй инстанции по трудовым спорам Германии) |
OGH |
Oberster Gerichtshof (Верховный суд Австрии) |
OLG |
Oberlandesgericht (Земельный суд Германии) |
TCJ |
Tribunales superiores de justicia (Верховный суд автономного края) |
Источники опубликования |
|
СЗ РФ |
Собрание законодательства Российской Федерации |
СПС "КонсультантПлюс" |
Справочная правовая система "КонсультантПлюс" |
Afr. J. Int'l & Comp. L. |
African Journal of International and Comparative Law |
Am. J. Comp. L. |
American Journal of Comparative Law |
Clunet |
Journal du Droit International Clunet |
CLJ |
Current Law Journal |
ECR |
European Court Reports |
ELR |
Erasmus Law Review |
GPR |
Zeitschrift fur Gemeinschaftsprivatrecht |
InDret |
Revista para el Analisis del Derecho |
IHR |
Internationales Handelsrecht |
IPBA Journal |
The Inter-Pacific Bar Association Journal |
IPRax |
Praxis des Internationalen Privat- und Verfahrensrechts |
J. Priv. Int'l L. |
Journal of Private International Law |
Maastricht J. Eur. & Comp. L. |
Maastricht Journal of European and Comparative Law |
NIPR |
Nederlands international privaatrecht |
NJ |
New Jersey Law Journal |
NZBLQ |
New Zealand Business Law Quaterly |
OJ |
Official Journal of the European Union |
RabelZ |
Rabels Zeitschrift fur auslandisches und internationals Privatrecht |
RCADI |
Recueil des cours de l'Academie de droit international de la Haye |
RCDIP |
Revue critique de droit international prive |
RIDA |
Revue international des droit de l'antiquite |
RIW |
Recht der Internationales Wirtschaft |
RTD Eur. |
Revue trimestrielle de droit civil |
S. African L. J. |
The South African Law Journal |
YB |
Yearbook |
YB Com. Arb. |
Yearbook Commercial Arbitration |
Иные сокращения |
|
дис. |
диссертация |
п. |
пункт |
ст. |
статья |
указ. соч. |
указанное сочинение |
A.a.O. |
am angegebenen (там же) |
Aufl. |
Auflage (издание) |
Dis. |
диссертация |
Ibid. |
Ibidem (там же) |
Op. cit. |
opus citatum (цитируемая работа) |
P. |
page (страница) |
S. |
Seite (страница) |
v. |
versus (против) |
Vol. |
volume (том) |