1

Основная проблема п. 1 ст. 429 ГК РФ состоит в том, что он смешивает в одном определении договор с открытыми условиями и рамочный договор. Договор с отдельными открытыми условиями – это, как правило, долгосрочный договор, который содержит все существенные условия, но закрепляет, что стороны в будущем намереваются его конкретизировать путем заключения дополнительных соглашений (см., например, ст. 2.1.14 Принципов УНИДРУА). После заключения рамочного договора стороны обычно начинают периодически подписывать дополнительные соглашения (далее – конкретизирующие соглашения) или иным образом восполняют отсутствующие в рамочном договоре существенные условия. До момента конкретизации существенных условий сам рамочный договор выступает лишь в качестве своего рода юридического «полуфабриката», не порождая полноценный правовой эффект, характерный для соответствующего договорного типа

Способы согласования открытых условий: прайс-листы, спецификации, заявки

Мб и в контексте имущественных договоров (открытые условия, по котором стороны обязуются договориться в дальнейшем => «добросовестное продолжение переговоров» по УНИДРУА)

8.Каузальные / абстрактные

9.Предпринимательские / с участием граждан-потребителей

10.Обязательственные / вещные* (в российском праве такого деления нет, это характерно для пандектного права и дореволюционной цивилистики)

7. Заключение договора

Договор приобретает юридическую силу в момент его заключения (Савельев)

Договор считается заключенным при соблюдении 2 условий:

(1)Достигнуто соглашение по всем сущ. условиям

(2)По своей форме соглашение должно соответствовать требованиям закона

Consensus – встречное волеизъявление:

1 сторона выражает волю -> 2 сторона воспринимает -> 2 ст. выражает свою волю

Ульпиан: «соглашение – совпадение желаний 2 или нескольких лиц об одном и том же и их согласие»

1.Заключение договора «между присутствующими» (волеизъявление воспринимается непосредственно)

2.Заключение договора «между отсутствующими» (разрыв во времени между восприятием волеизъявления и волеизъявлением)

Стадии заключения договора:

•Преддоговорные контакты (переговоры) – может быть и после оферты

Due diligence («должное усердие»): проверка фин положения, юр статуса => после этой стадии мб отказ от сделки или требование заверения об обст-вах, включения нового условия, снижения цены и т.д.

Все действия на этой стадии не имеют юр значения, кроме недобросовестного поведения = преддоговорная отв-ть

•Оферта (предложение заключить договор)

Выражение стороной воли вовне -> правообразующее значение Юридически значим лишь факт сформировавшегося намерения Оферта должна отвечать следующим требованиям:

-адресована конкретному лицу

-достаточно определена и содержит все сущ условия

-выражает намерение сделавшего ее лица заключить договор с адресатом

Юр эффект: лицо, пославшее оферту, становится связанным этим предложением с момента получения этого предложения адресатом, у которого появляется секундарное право на принятие этой оферты

Оферта – одностороннее волеизъявление, но не односторонняя сделка (это мнение учебника; мнение Александрова, Саватье: оферта – односторонняя сделка, которая преобразуется в двустороннюю только с момента акцепта)

Презумпция безотзывности (но есть право отозвать, если оно предусмотрено офертой или вытекает из сущ-ва предложения или обстановки)

Если извещение об отзыве оферты опередит ее или будет получено одновременно с ней, ее следует считать неполученной (отзыв до получения – withdrawal, после получения – revocation)

Отзыв безотзывной оферты, точки зрения:

-такой отзыв не имеет юр силы, договор с момента принятия акцепта считается заключенным

-при таком отзыве оферта теряет юр силу, а оферент должен лишь возместить убытки (Цвайгерт, Кётц)

-в common law оферта всегда отзывная

Компромисс, Принципы УНИДРУА: можно отозвать оферту до отправления акцепта; считается безотзывной, если установлен срок для акцепта или акцептанту разумнее рассматривать ее как безотзывную

NB! Если оферта не имеет адресата, т.е. адресована неопределенному кругу лиц, — это приглашение делать оферты. Для коммерсантов, если очевидно усматривается воля лица заключить договор с любым обратившимся это будет считаться публичной офертой.

В рекламе – презумпция отсутствия намерения заключить договор.

Прекращение оферты: отклонение акцептантом; истечение срока для акцепта. Смерть или банкротство не прекращают оферты, т.к. все правомочия переходят к наследникам.

•Акцепт (принятие оферты)

По общему правилу в соответствии с п. 1 ст. 433 ГК РФ договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Свойства:

-полный

-безоговорочный (акцепт на иных условиях – не акцепт, а новая оферта)

-своевременный:

Если срок предусмотрен офертой, то акцепт должен быть направлен в данный срок, и считается отправленным с момента получения акцепта оферентом (в континентальной традиции) / с момента отправки оференту (в англо-американской традиции; «теория почтового ящика»)

Срок также мб предусмотрен законом, иным НПА, или определен судом в качестве нормально необходимого для этого времени

Для устной оферты акцепт дб заявлен немедленно

Акцепт, полученный с опозданием, не ведет к заключению договора

Виды: (1) акцепт действием (2) акцепт заявлением (3) акцепт молчанием (допускается только в случаях, предусмотренных законом, договором, обычаем или прежними деловыми отношениями).

Это не самостоятельные сделки, а лишь стадии сделок! Значит, право акцептовать оферту нельзя уступить (если иное не предусмотрено законом или договором)

Общее правило: договор считается заключенным с момента получения оферентом акцепта. Исключения:

▪Если договор реальный, то с момента передачи вещи или иного имущества

▪Если договор требует нотариуса, то с момента обязательного нотариального удостоверения

▪Если требует гос регистрации, то с момента такой регистрации (для третьих лиц; для сторон – может быть с момента получения акцепта)

▪Для некоторых договоров момент заключения установлен законом (например, для розничного ДКП – с момента выдачи кассового или товарного чека)

▪Если путем молчаливого акцепта, то разумный срок

▪Если акцепт путем действий, то с момента, когда оферент узнал о совершении определенных действий (ППВС 49)

Процедуры заключения договора:

-обычная оферта-акцепт (см. выше)

-в ходе переговоров

Обязанность добросовестности ведения переговоров (иначе – убытки, которые не применяются к потребителям)

- с помощью «промежуточных» договоров (рамочных, с открытыми условиями и

т.д.)

- в обязательном порядке

Например, для публичных договоров, по соглашению о предоставлении опциона на заключение договора (см. выше про опцион), по предварительному договору Понуждение к заключению договора судом по иску стороны

- по результатам торгов Виды торгов: организованные (например, биржевые) и публичные (например, в целях

исполнения суд решения, или для реализации предмета залога)

Формы: открытый или закрытый аукцион (выиграл тот, кто предложил наиболее высокую цену), открытый или закрытый конкурс (выиграл тот, кто предложил конкурсной комиссии лучшие условия), иные.

Если аукцион/конкурс закрытый, то люди приглашаются специальным извещением. Точки зрения на юр природу такого извещения о торгах: (1) это оферта (2) это предложение делать оферты (3) предложение заключить договор о проведении торгов.

Срок предупреждения об отмене аукциона – не позднее 3 дней до проведения; конкурса – не позднее 30 дней до.

Внесение залога участниками торгов + мб плата за торги (если не выиграл в торгах, залог возвращается)

Результат: подписание протокола торгов, который имеет силу договором

Особые условия проведения обязательных торгов:

▪Выигравшее торги лицо вправе обратиться с иском о понуждении заключить договор

▪Перевод долга и уступка прав по такому договору не допускается

▪Не допускается изменение условий такого договора, имевших значения для определения его цены

-с использованием Интернета

=электронная коммерция (оферта или приглашение делать оферты размещаются на странице в Интернете, чтобы заинтересованное лицо отреагировало)

Click wrap agreement («клик-договоры»): необходимо выразить согласие на договор (акцепт) в какой-либо форме; browse wrap agreement («договоры просмотра»): для заключения договора достаточно пролистать страницу с условиями

8. Преддоговорные соглашения

= предварительные договоры, меморандумы о взаимопонимании, письма о намерении, рамочные соглашения, меморандумы о намерениях

Если стороны считают себя связанными (animus obligandi) теми обяз-вами, насчет которых они договорились на первоначальной стадии, и определен самостоятельный предмет их соглашения, то можно считать, что они заключили преддоговорное соглашение – pactum de contrahendo = договор о проектировании договора

Договор с открытыми условиями также свидетельствует об обязательстве продолжать переговоры (см. выше)

Если у предварительного соглашения отсутствует предмет или воля сторон считать себя связанными, то не юридические связанных обяз-в (например, соглашение о продолжении переговоров, соглашение о переговорах)