Государство может быть участником хозяйственного общества. Хозяйственное общество – объединение капиталов, а хозяйственное товарищество – объединение лиц.

Не всегда личность в товариществах имеет значение. Наоборот, не всегда личность в обществах не имеет значение (АО с одним акционерам). Капитализация лиц (в объединении лиц капитал выходит на передний план) и персонализация капиталов (наоборот).

Если продавец акции хочет передать акцию (бездокументарную ценную бумагу), он должен принести регистратору передаточный акт. Тут без посредника невозможно. Таким образом продавец показывает исполнение договора. Есть и другая позиция, согласно которой он исполняет договор в момент внесения информации в реестр.

1. Что представляет собой конструкция полного товарищества? В законодательстве каких государств полное товарищество не признается ЮЛ и почему? Какие особенности имеет признак организационного единства ЮЛ применительно к полному товариществу

ч. 1 ст. 69 ГК РФ гласит: «полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом»

То есть предпринимательская деятельность участника полного товарищества признается деятельностью самого товарищества. При недостатке имущества товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого из участников (п. 1 ст. 75 ГК РФ). При этом участник, который вступил в товарищество (т.е. не был его учредителем), отвечает по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество, наравне с другими участниками.

Также и участник, который вышел из товарищества, отвечает по обязательствам, возникшим до его выхода, наравне с остальными товарищами, в течение 2 лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором тот участник выбыл из товарищества (п. 2 ст. 75 ГК РФ).

Более того, соглашения об устранении или ограничении ответственности, предусмотренной законом, ничтожны (п. 3 ст. 75 ГК РФ). Соответственно взаимоотношения полных товарищей носят лично-доверительный характер.

Ответственность полных товарищей по долгам товарищества приводит к 2 важным последствиям:

А) Подобная ответственность делает излишними повышенные (особые) требования к складочному капиталу товарищества, поскольку у кредиторов есть возможность обратить взыскание на личное имущество товарища

Б) Значение обязательного указания в фирменном наименовании полного товарищества имен (или фирменных наименований) участников (п. 3 ст. 69 ГК РФ). Таким образом кредиторы и контрагенты товарищества могут оценивать потенциальную платежеспособность (в данном случае полным товарищам имеет смысл указать в фирменном наименовании товарищества наиболее состоятельных участников).

Полное товарищество создается на основе учредительного договора. Регистрация учредительного договора влечет за собой возникновение соответствующего ЮЛ.

Ведение дел полного товарищества может осуществляться как каждым из его участников от имени товарищества, либо товарищами совместно, либо одним или некоторыми товарищами (в таком случае остальным нужно иметь доверенность от имени товарища, на которого возложена обязанность ведения дел, для заключения сделок) (п. 1 ст. 72 ГК РФ).

Сделки, совершенные от имени товарищества любым из участников, являются действительными, если только не будет доказано, что третье лицо в момент совершения сделки знало или должно было знать об отсутствии у участника товарищества право действовать от имени товарищества (абзац 4 п.1 ст. 72 ГК РФ). Также полномочия одного из товарищей на ведение дел могут быть прекращены в судебном порядке по требованию 1/нескольких участников при наличии к тому серьезных оснований (грубое нарушение уполномоченным лицом своих обязанностей или обнаружившаяся неспособность товарища к разумному ведению дел) (п. 2 ст. 72 ГК РФ).

В полном товариществе каждый участник имеет 1 голос, если только учредительным договором прямо не предусмотрен иной порядок определения количества голосов участников (к примеру, в зависимости от размера вклада) (п.2 ст. 71 ГК РФ). Поэтому управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников – то есть по принципу единогласия (однако учредительным договором может быть предусмотрен иной порядок – путем наличия большинства голосов участников) (п.1 ст. 71 ГК РФ).

Каждый участник полного товарищества вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества (даже когда он не уполномочен на ведение этих дел) (п.3 ст. 71 ГК РФ). Это делается поскольку полный товарищ продолжает нести риск возможной ответственности по общим долгам личным имуществом, а поэтому он должен быть в курсе дел товарищества. Более того, он вправе передать свою долю в складочном капитале товарищества (или ее часть) как другому товарищу, так и 3 лицу, не участвующему в товариществе, но только с согласия остальных товарищей (абзац 1 ст. 79 ГК РФ).

Полный товарищ может в любой момент выйти из товарищества (ст. 77 ГК РФ) и потребовать выдачи ему стоимости части имущества, соответствующей его доле в складочном капитале (данный порядок может быть заменен выдачей имущества в натуре). Отказать в выходе из товарищества нельзя – соответствующее соглашение ничтожно (п.2 ст. 77 ГК РФ)

Среди обязанностей полного товарищества выделяются следование условиям учредительного договора, внесение вклада в общее имущество (может внести не менее 50% до гос.регистрации, а остальное в сроки, установленные учредительным договором); воздержание от совершения сделок в собственных интересах или в интересах третьих лиц (неучастников товарищества) без согласия отдельных участников. Причем имеются в виду сделки, однородные с теми, что составляют предмет деятельности товарищества (то есть не допускается конкуренция с товариществом) (п. 3 ст. 73 ГК РФ).

Нарушение обязанностей товарищем служит основанием предъявления требования о возмещении причиненных товариществу убытков или передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды (п.3 ст. 73 ГК РФ)

Изменение состава участников вследствие выхода или смерти кого-либо из участников, признания безвестно отсутствующим, недееспособным, ограниченно дееспособным, банкротом, ликвидации участвующего в товариществе ЮЛ, а также при обращении кредиторами участника взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале, влечет прекращение деятельности товарищества, если учредительным договором не предусмотрено иное (абзац 2 ст. 81 ГК РФ).

Полное товарищество также подлежит ликвидации, если в нем остается единственный участник (ст. 81 ГК РФ), однако он может в течение 6 месяцев преобразовать полное товарищество в хозяйственное общество.

Дело в том, что сама конструкция полного товарищества возникла ввиду наличия в европейской системе дуализма частного права, которая выражалась в том, что в рамках торгового права возникли первые корпорации – торговые товарищества – объединения предпринимателей (купцов), которые вели дела под общей вывеской, несли солидарно неограниченную ответственность (личную и имущественную). И важно отметить, что эта общность распространялась только на сферу торгового права (предпринимательских отношений), тогда как в общегражданских отношениях за ними не признавался статус ЮЛ.

Примерно та же ситуация наблюдалась и в порядках, не имеющих дуализма частного права – к примеру, в Швейцарии. В Швейцарии коллективные общества (аналог полных товариществ) не признавались ЮЛ, но вносились в торговый реестр.

Еще одна классификация юридических общностей выделялась О. Гирке предлагала деление их в зависимости от характера осуществления права, принадлежащего участникам, на:

• Общности по долям (общее право осуществляется каждым из участников самостоятельно в соответствии с его долей (частью))

• Общности совместной руки (общее право осуществляется всеми участниками совместно)

Соответственно, конструкция полных товариществ подходила под вторую разновидность. Изначально такие общности родились в рамках домашних хозяйств, которые потом эволюционировали и стали использоваться и для предпринимательских целей вне семейных рамок.

Все эти особенности полных товариществ не воспринимаются англо-американским правом, поскольку ему, во-первых, не присущ дуализм частного права; во-вторых, в нем сложилось более узкое понимание корпорации (в эту категорию включаются только business corporation -–то есть аналоги европейских объединений капиталов).

В англо-американском есть похожая на полное товарищество конструкция, называемая partnership. Ну и, соответственно, поскольку, как уже было сказано, никакого дуализма частного права в англо-американской системе не было, partnerships там лишены самостоятельной правосубъектности и считаются чисто договорными объединениями лиц.

Что касается признака организационного единства в контексте полных товариществ, то тут важно, во-первых, выделить тот факт, что организационное единство предполагает представление всякой организации как единого целого, способное решать определенные социальные задачи, что предполагает определенную внутреннюю структуру организации, которая выражается в наличии у нее органов управления для выполнения соответствующих задач.

Так вот у полных товариществ таких органов нет. Как уже было сказано, формально любой участник товарищества может выступать от его имени и вести его дела, что исключает необходимость специальных органов управления, а тем самым и особой организационной структуры товарищества – в этом смысле сами участники являются органами корпорации – das Prinzip der Selbstorganschaft).

2. Каково правовое положение коммандитного товарищества? в чем сходство и каковы различия в конструкциях полного и коммандитного товариществ?

Товарищество на вере (коммандитное), представляет собой такое объединение лиц, в котором одни участники осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и при этом солидарно отвечают своим личным имуществом по его долгам, т.е. являются полными товарищами (и составляют полное товарищество внутри коммандитного), в то время как другие лишь вносят вклады в имущество товарищества, не участвуя непосредственно в его предпринимательской деятельности, и несут только риск их утраты (вкладчики, коммандитисты) (п. 1 ст. 82 ГК).

Коммандитисты – не классические участники, они похожи на ссудодателей

Коммандитное товарищество дает возможность объединения имущества для предпринимательской деятельности как предпринимателям (полным товарищам), так и непредпринимателям (вкладчикам), известным образом соединяя в себе свойства объединения лиц (предпринимателей) и объединения капиталов.

Иначе говоря, коммандита представляет собой такое объединение лиц, в котором хотя бы один участник отвечает по общим долгам всем своим имуществом, а другой (или другие) рискует только внесенным вкладом. При этом коммандитисты (вкладчики), не будучи профессиональными предпринимателями и рискуя лишь своим вкладом, не участвуют в ведении дел и в управлении товариществом. Поэтому в вопросах использования имущества товарищества они вынуждены полагаться на полных товарищей, доверять им. Отсюда традиционное российское название коммандиты – товарищество на вере.

Наличие в коммандите полных товарищей и их решающая роль в делах такого товарищества объясняют общее правило закона о распространении на этих товарищей статуса участников полного товарищества, а на коммандиту в целом – правил о полном товариществе (п. 2 и 5 ст. 82 ГК). Из этого вытекает невозможность для полного товарища выступать в таком качестве более чем в одной коммандите либо являться одновременно участником хотя бы одного полного товарищества (п. 3 ст. 82 ГК), ибо полным товарищем можно быть лишь в одном товариществе.

В фирменном наименовании товарищества на вере указывается имя (наименование) всех, нескольких или одного полного товарища с добавлением слов «и компания, товарищество на вере» (или «коммандитное товарищество»). При этом включение в фирменное наименование коммандиты имени (наименования) вкладчика автоматически ведет к превращению его в полного товарища и, следовательно, к его неограниченной солидарной ответственности по долгам товарищества (п. 4 ст. 82 ГК). Ведь указание имени участника в фирменном наименовании товарищества всегда служит важным ориентиром для потенциальных кредиторов.

По тем же причинам, что и в полном товариществе, единственным учредительным документом коммандиты остается учредительный договор, подписываемый всеми полными товарищами, и только ими (п. 1 ст. 83 ГК). Вкладчики не подписывают учредительный договор и не участвуют в формировании его условий, а их отношения с товариществом оформляются договорами о внесении ими вкладов.

Управление делами здесь также осуществляется исключительно полными товарищами, а его организация полностью совпадает с управлением делами в полном товариществе. Вкладчики не только не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, но и лишены возможности оспаривать соответствующие действия полных товарищей (п. 2 ст. 84 ГК).

Вкладчики вправе получить часть прибыли товарищества, приходящейся на их долю (вклад), причем обычно преимущественно перед полными товарищами. Они могут также передать свою долю или ее часть как другому вкладчику, так и не участвующему в товариществе третьему лицу (п. 2 ст. 85 ГК), причем без согласия товарищества или полных товарищей, ибо никаких лично-доверительных отношений с участием вкладчиков не возникает.

При продаже вкладчиком своей доли (ее части) третьему лицу остальные вкладчики товарищества пользуются преимущественным правом ее покупки. Вкладчик вправе по своему желанию выйти из товарищества, получив при этом свой вклад (но не долю во всем имуществе товарищества, пропорциональную вкладу). Учредительным договором конкретной коммандиты могут устанавливаться и иные права вкладчиков.

К числу их обязанностей относится прежде всего

А) Обязанность по внесению вкладов в складочный капитал, исполнение которой удостоверяется особым «свидетельством об участии», которое и удостоверяет статус вкладчика.

Б) Они обязаны также не разглашать ставшую им известной (в частности, после ознакомления с документами товарищества) конфиденциальную информацию о его деятельности (п. 2 ст. 67, п. 2 ст. 85 ГК).

Закон не предусматривает возможности исключения вкладчиков из товарищества. Товарищество на вере ликвидируется по тем же основаниям, что и полное товарищество, а также при выбытии из него всех вкладчиков. В последнем случае оставшиеся полные товарищи вместо ликвидации могут преобразовать его в полное товарищество (п. 1 ст. 86 ГК)

На данный момент товарищества нежизнеспособны. Они почти не создаются