7.2.2. Второй период глобального поручительства в Германии

Конец применению вышеописанной модели глобального поручительства положил Верховный суд Германии в 1995 г. <1> В части, касающейся поручительства "за все настоящие и будущие требования должника перед банком из обычной договорной связи между ними", суд закрепил правило о невозможности установления поручительства без указания предельной суммы, которую поручитель будет выплачивать кредитору в совокупности по всем требованиям . Иначе, как указал Верховный суд, для поручителя появляется так называемая "внезапная оговорка" (" Klausel"), которая позволяет расширять его ответственность и потому запрещается нормами гражданского права Германии.

--------------------------------

<1> BGH, 18.05.1995 - IX ZR 108/94, BGHZ 130, 19, NJW 1995, 2553 (https://www.jurion.de/Urteile/BGH/1995-05-18/IX-ZR-108_94).

При этом в самой конструкции поручительства по всем будущим требованиям суд не увидел нарушения принципа определимости, поскольку он уравновесился установлением максимальной денежной суммы, на которую сможет рассчитывать кредитор независимо от количества установленных обязательств. Из этого следует очень интересный вывод: определимость обязательства на уровне установления максимальной суммы ответственности является совершенно приемлемой для современного гражданского оборота <1>.

--------------------------------

<1> Benedict C. Op. cit. S. 23.

7.3. Grundschuld

7.3.1. Общая характеристика

На протяжении 100 лет с момента принятия ГГУ Grundschuld в Германии считается неакцессорным вещным обременением. По данным современных учебных пособий, она составляет 81% всех случаев при обеспечении недвижимым имуществом <1>. Исходя из вышеуказанных признаков акцессорности, выделенных профессором Медикусом, Grundschuld не должна возникать, прекращаться, передаваться, принудительно осуществляться вместе с основным требованием. В дальнейшем этот тезис будет, безусловно, подвергнут сомнению путем приведения конкретных примеров развития данного института.

--------------------------------

<1> Baur F., Sachenrecht. 18. Aufl. C.H. Beck, 2009. S. 506; Clemente C. Recht der Sicherungsgrundschuld. 4. Aufl. RWS Verlag, 2008 (приводится по: Schwab K.H., Sachenrecht. 31. Aufl. C.H. Beck, 2003. S. 363).

При этом в доктрине и тексте закона (с 2008 г.) она встречается в двух формах: и Sicherungsgrundschuld (абз. 1a § 1192, § 1196 ГГУ). В отношении первой можно сказать о том, что она возникает по двум основаниям: по желанию собственника либо в силу закона. Но для чего необходимо по собственному желанию устанавливать обременение на свой же собственный земельный участок (квартиру, долю в праве собственности)?

Как показывает практика применения Grundschuld на собственника, обычно это необходимо для резервирования ранга <1>. Когда собственник берет множество долгов, обременяя собственный земельный участок, очередной кредитор, у которого лицо будет просить денежные средства, сможет отказать ему в предоставлении в силу слабости вещного обеспечения. По этой причине собственник может предложить ему ранг, который он заранее зарезервировал, и тем самым предоставить надежное обеспечение. Кредитор станет первым в очереди при обращении взыскания на земельный участок (иное недвижимое имущество) в случае неисполнения обязательства (банкротства) должника. Фактически в такой конструкции лицо выступает залогодержателем собственной недвижимости до предоставления этого титула будущему кредитору.

--------------------------------

<1> Wolf M., Wellenhofer M. Sachenrecht. 24. Aufl. C.H. Beck, 2008. S. 471.

В силу закона Grundschuld на собственника возникает автоматически при наступлении определенных обстоятельств. Например, если собственник недвижимости исполняет обязательство за должника (при несовпадении должника и собственника по основному обязательству), он получает и требование к нему, и обременение в первой очереди на собственный земельный участок. Также если сам кредитор отказывается от вещного обеспечения, то обязанное лицо приобретает на него Grundschuld на собственное имя.

Конечно, как правило, Grundschuld на собственника возникает по воле самого лица, которому удобно будет в дальнейшем манипулировать очередями и менять старшинство, чтобы получить денежную сумму от определенного кредитора.

Вторая разновидность Grundschuld, о которой в основном пойдет речь далее, - это обеспечительная Grundschuld (Sicherungsgrundschuld). Исходя из приведенного определения о том, что Grundschuld в Германии традиционно является неакцессорной конструкцией, сразу же возникает вопрос: а как она может быть "обеспечительной", если не обладает акцессорностью и не нуждается в основном требовании?

Конструкция обеспечительной Grundschuld является самой распространенной в Германии на сегодняшний день <1>. Можно выделить три правовых отношения, связывающих кредитора и должника долгом и предоставлением вещного обеспечения <2>:

--------------------------------

<1> Lwowski H.J., Fisher G., Langenbucher K. Das Recht der Kreditsicherung. 9. Aufl. Erich Schmidt Verlag, 2011. S. 741.

<2> Wellenhofer M. Das Recht der Sicherungsgrundschuld nach dem Risikobegrenzungsgesetz // JuristenZeitung (JZ). 2009. S. 1077, 1079.

1) основной договор между кредитором и должником - это, как правило, договор займа денежных средств (Darlehensvertrag);

2) соглашение об обеспечении (Sicherungsabrede), которое одновременно является обязательственно-правовым основанием для заключения вещной сделки по предоставлению Grundschuld. Как правило, в нем указываются размер основного долга, проценты по нему, основания для обращения взыскания на обеспечение;

3) вещно-правовая сделка по передаче Grundschuld кредитору на основании Sicherungsvertrag.

Связь между основным требованием и обеспечением проявляется в соглашении (Sicherungsabrede), которое содержит в себе сумму долга, проценты, обеспечиваемые Grundschuld, отсылку к основному договору (как правило, к договору займа), основания для обращения взыскания на недвижимость. Некоторые авторы называют это внедрением "квазиакцессорности" договорным путем <1>.

--------------------------------

<1> Braun S., zu Hypothek und Grundschuld // Juristische Schulung (JuS). 2013. Heft 10. S. 871.

Возможность установить зависимость между долгом и Grundschuld, "сломать" самостоятельность последней, позволяет также, по замечанию авторов, один из параграфов ГГУ, касающийся недействительности части сделки (§ 139). Общее правило таково, что недействительность части сделки влечет за собой недействительность всей сделки, если только не подразумевается, что стороны оставили бы сделку в силе без этой недействительной ее части. Таким образом, можно определить, что при недействительности основного требования будет недействительно и обеспечение, поскольку оно имеет обеспечительную функцию и без основного долга является бессмысленным для сторон. Ответ на вопрос, почему так происходит с закрепленной на первый взгляд неакцессорностью, возможно, следует искать в истории развития рассматриваемого института, которая будет изложена ниже.

Кроме того, возможность установить связь между неакцессорным обеспечением и основным обязательством можно путем применения конструкции условных сделок (на основании § 158 ГГУ) <1>. Например, возникновение или прекращение Grundschuld можно поставить в зависимость от возникновения (прекращения) заемного обязательства.

--------------------------------

<1> Brehm W., Berger Chr. Sachenrecht. 2. Aufl. Mohr Siebeck, 2006. § 16 (приводится по: Braun S., Op. cit. S. 974).