Акцепт со значительными изменениями

Два аспекта:

1) договор возникает между сторонами, если они выражают свою волю на это, даже при наличии значительных разногласий между офертой и акцептом. При этом они все же должны достигнуть согласия по тем условиям, которые закон устанавливает в качестве обязательных

2) 2) если договор заключен таким образом, используется специальная процедура, определяющая, какие условия подлежат применению (в отношении тех условий, относительно которых стороны спорят).

Достижение согласия по поводу заключенности договора

Америка:

• договор будет заключен, даже если ответ содержит положения, значительно отличающиеся от оферты, но при этом в нем ясно выражено согласие акцептанта на заключение договора

• договор будет заключен, даже если акцептант не изъявлял на это согласия в ходе переговоров, но из поведения сторон следует, что стороны признали сделку совершенно

Как признать, что договор заключен, если на наступило еще исполнение?

• изъявление согласия не может считаться таковым, если ответ на оферту содержит существенные изменения.

• воля на акцепт не утрачивает значения при наличии существенных изменений, если в коммерческом понимании предполагаемая сделка фактически заключена.

• Вывод: суд осуществляет индивидуальный анализ обстоятельств дел

Условность акцепта:

в настоящее время акцепт признается условным только при наличии в нем прямого указания об этом

Если ответ на оферту не содержал согласия акцептанта заключить договор или был условным, договор все равно будет считаться заключенным, если стороны совершили действия, свидетельствующие об их намерении вступить в договорные отношения

В Германии и Англии:

В немецком праве исполнение является надлежащим доказательством и главной опорой для судьи при признании договора заключенным

нглийский судья также сделает все возможное, чтобы спасти спорный договор, по которому уже началось предоставление

Определение условий подобного договора

какие условия сделки должны применяться? Возможны три решения:

1. суд может применить правило, вытекающее из классического требования зеркального отражения, устанавливающее, что сторона, начавшая производить исполнение, акцептует тем самым предложение контрагента конклюдентными действиями (the last-shot rule, правило последнего выстрела, die Theorie des letzten Wortes) В результате условиями договора будут признаны положения лица, направившего контроферту последним

Поддерживается в:

из п. 1, 3 ст. 438 ГК РФ также вытекает указанное правило. В судебной практике этот подход поддерживается в Постановлениях ФАС Московского округа от 01.06.2011 по делу N А40-87455/10-52-746, от 02.07.2009 по делу N А40-88965/08-55-851, ФАС Центрального округа от 12.03.2008 по делу N А36-957/2007. При этом суды ссылаются на абзац второй п. 58 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 N 6/8, в котором разъясняется, что для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом ГК РФ не требует выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок.

2. суд может установить в качестве окончательных условий договора положения, содержащиеся в оферте, если только контрагент открыто не отверг их (the first blow rule)

Используется в: Используется при применении UCC (2:207 (1, 2)); The DUTCH BW (6:225 (3)). В последнем - при применении сторонами стандартных форм (см.: Principles of European Contract Law. P. 184).

3. подлежат применению условия, по которым стороны достигли соглашения. В остальном судья должен использовать нормы закона, обычаев, а также установившуюся между сторонами практику (the knock out rule).

ни одной стороне не должно отдаваться предпочтение, когда в реальности лица так и не пришли к согласию относительно определенных положений сделки.

Используется, когда:

сторонами используются стандартные формы заключения сделок <86>. Такого же подхода придерживаются и международные акты. Так, ст. 2:209 PECL, 4:209 Draft Common Frame of Reference и 2.22 Принципов УНИДРУА предписывают, что, если обе стороны используют стандартные условия и достигают соглашения вне рамок этих стандартных условий, договор считается заключенным. При этом сделка считается заключенной на основе согласованных условий и тех стандартных условий, которые являются совпадающими по существу, кроме случая, когда сторона предварительно ясно указывает, что она не намерена быть связанной таким договором, либо впоследствии без неоправданной задержки информирует об этом другую