_Зачет:

1) Дело Нога 1) Юрисдикционный иммунитет и его виды:

ПО СТАТЬЕ ПОЛИНЫ Концепция абсолютного суверенитета:

Названная теория находит обоснование в известной латинской фразе par in parem non habet imperium (равный над равным власти не имеет). Выступая от имени Верховного суда США, его председатель Джон Маршал декларировал приверженность своей страны теории абсолютного иммунитета в известном решении от 2 марта 1812 г. Доктрина иммунитета иностранного государства основана на принципе, согласно которому суды равного и независимого суверена не могут и не должны принимать к рассмотрению споры, в которых требования предъявляются к иностранному государству.

Современные взгляды на иммунитет:

К середине XX в. государства все более активно участвовали в мировой торговле и в таком статусе по справедливости должны были бы рассматриваться в качестве обычных предпринимателей, а не особых субъектов, наделенных публичными правами и реализующих функции власти. Особое отношение к иностранным государствам в указанных обстоятельствах являлось необъективным и нелегитимным. В настоящее время большинство стран уже пересмотрело архаические подходы к иммунитету иностранного государства. По сути, имеет место международный консенсус в вопросе о необходимости ограничить действие устаревшей теории абсолютного иммунитета

Прежде всего подверглась существенному обновлению концепция юрисдикционного иммунитета: ограничение иммунитета было поставлено в зависимость от того, какой вид деятельности осуществляло государство в спорной сделке. Многие страны отказались от предоставления иммунитета иностранному государству в случаях, когда оно участвует в коммерческой деятельности.

Для европейских нормотворцев, как и их коллег из США, главным было уравнять в правах правительства иностранных государств и частных лиц в рамках осуществления ими предпринимательской деятельности.

Содержание иммунитета. Иммунитет государства от юрисдикции иностранного государства состоит из нескольких элементов:

1) судебный иммунитет; 2) иммунитет от применения мер по предварительному обеспечению иска; 3) иммунитет по принудительному исполнению судебного решения; 4) иммунитет собственности государства; 5) иммунитет от применения иностранного права.

1. Судебный иммунитет — юрисдикционный иммунитет в узком смысле слова как неподсудность государства суду иностранного государства. Согласно судебному иммунитету ни один иностранный суд не вправе принудительно осуществить свою юрисдикцию по отношению к другому государству, иначе говоря, не вправе привлечь иностранное государство в качестве ответчика. В то же время, если государство обращается с иском в иностранный суд для защиты своих прав, то ни один иностранный суд не вправе отказать ему в юрисдикции

2. Меры по предварительному обеспечению иска. Суд, рассматривающий частноправовой спор с участием иностранного государства, не вправе применять любые меры по предварительному обеспечению иска, так как эти меры носят принудительный характер. Часто меры по обеспечению иска рассматриваются и принимаются судом еще до возбуждения и слушания дела с участием государства. В любом случае, если такие меры касаются государства и его собственности (арест государственных счетов в иностранных банках, опись имущества, ограничение права государства пользоваться своим имуществом и пр.), то с точки зрения иммунитета они недопустимы.

3. Меры по принудительному исполнению иностранного судебного решения. В отношении государства и его собственности не могут быть приняты какие-либо принудительные, меры по исполнению иностранного судебного (арбитражного) решения любыми органами этого и любого другого иностранного государства. Даже если государство добровольно приняло участие в иностранном судебном процессе, решение может быть выполнено им только добровольно.

4. Иммунитет собственности государства означает правовой режим неприкосновенности государственной собственности, находящейся на территории иностранного государства. Он существует независимо от наличия судебного разбирательства, и даже если находится во владении лица, которое не обладает иммунитетом.

Режим неприкосновенности государственной собственности тесно связан с еще одной международно-правовой доктриной — доктриной «акта государства», согласно которой суды одного государства не должны выносить решения относительно актов правительства другой страны, совершенных на ее территории. Если государство приобрело собственность на основе акта, принятого на своей территории, ни один иностранный суд не вправе обсуждать правомерность принадлежности собственности. Иммунитет собственности проявляется в том, что если имущество находится во владении государства, которое заявило, что оно ему принадлежит, то никакие органы иностранного государства не могут проверять правомерность этого факта.

5. Иммунитет от применения иностранного права, который часто называют иммунитетом сделок с участием государства, так как он чаще всего возникает по поводу обязательств, вытекающих из сделок. Поскольку государство в силу иммунитета свободно от принудительных мер по осуществлению иностранных законов, то из этого следует, что частноправовые отношения международного характера с участием государства, в частности сделки, заключаемые государством с иностранными физическими и юридическими лицами, должны регулироваться правом этого государства, если только сами стороны не договорятся о применении иностранного права.

Закрепление в международных договорах: наиболее важным подтверждением является Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г. Согласно ст. 42 инвестиционный спор с участием государства рассматривается на основе права, избранного сторонами; при отсутствии такого выбора применяется право государства, выступающего в качестве стороны в споре.

С этим последним элементом содержания иммунитета прямо связана ст. 1204 ГК РФ. Она устанавливает, что к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила разд. VI применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом.

Таким образом, рассмотренные выше отдельные элементы иммунитета взаимосвязаны и вместе составляют содержание иммунитета государства в частноправовой сфере. Вместе с тем иммунитет государства — это его право, вытекающее из суверенитета, но не обязанность. Поэтому государство вправе отказаться от иммунитета как в целом, так и от какого-либо его элемента. И государства достаточно часто это делают, чтобы упростить свое сотрудничество с иностранными гражданами и юридическими лицами.

Отказ от иммунитета, чтобы быть юридически действительным, подчиняется некоторым правилам:

1) отказ должен быть явно выражен (expressis verbis) в письменной форме: 2) отказ не может быть подразумеваемым, он не может следовать из конклюдентных действий

3) отказ от иммунитета не может толковаться расширительно.

Комплексный характер сложных проблем, возникающих на практике при решении вопросов предоставления иммунитета и необходимость четко определить отказ государства от иммунитета и пределов действия такого отказа можно проиллюстрировать на примере рассмотрения в судах ряда стран исков швейцарской фирмы "Нога" к российскому государству.

Швейцарская корпорация "Нога" заключила в 92 г. кредитное соглашение с Правительством РСФСР. В соответствии с этим соглашением компания "Нога" открыла кредитную линию российскому правительству на общую сумму 1 млрд. 426 млн. долларов США. Россия должна была расплачиваться поставками нефти, мазута и газа по специальному графику. Но в ходе исполнения соглашения между партнерами возникли разногласия, которые не удалось разрешить мирным путем.

Начиная с 1993 г. компания "Нога" предъявила ряд исков в судах различных стран. В результате по решению суда Люксембурга в качестве обеспечительной меры были наложены аресты на вклады Банка России в Швейцарии и Люксембурге. Впоследствии компания "Нога" обратилась с иском в Арбитражный институт при Стокгольмской торговой палате, как это предусматривала арбитражная оговорка в кредитном соглашении. На основании принятых в 1997 г. решений этого третейского суда (см. гл. 19) она добилась наложения ареста на банковский счет посольства Российской Федерации во Франции. Французский суд, рассматривавший это ходатайство, пришел к выводу, что банковский счет посольства пользуется иммунитетом от исполнительных действий на основании Венской конвенции о дипломатических сношениях, согласно которой государство пребывания обязано предоставлять все возможности для выполнения функций дипломатического представительства. Суд посчитал, что иммунитет банковского счета посольства является составной частью иммунитета дипломатического представительства. Арест банковского счета посольства препятствует выполнению задач дипломатического представительства.

В порядке принудительного исполнения были наложены аресты на счета других представительств России во Франции, а также во французском порту на российское парусное судно "Седов", которое прибыло во Францию по приглашению французского правительства. В дальнейшем иски предъявлялись в отношении ввезенных во и в Англию самолетов для демонстрации на авиасалонах, картин в Италии и др.

В отношении иммунитета российского государства следует сказать, что современная практика заключения российским государством крупных кредитных соглашений, долговременных инвестиционных включает в них условия, предусматривающие согласие на рассмотрение споров в иностранном суде или в третейском суде без использования ссылки на иммунитет государства.

В ряд заключенных Россией контрактов с иностранными юридическими лицами и иностранными государствами было включено согласие российской стороны на отказ (или изъятие) от юрисдикционного иммунитета и его видов. Эта практика закреплена в Законе о соглашениях о разделе продукции 1995 г., где впервые было установлено, что в соглашениях, заключаемых с иностранными гражданами и юридическими лицами, может быть предусмотрен отказ государства от судебного иммунитета, иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска и исполнения судебного и (или) арбитражного решения (ст. 23).

В литературе обращалось внимание на то, что концепция абсолютного иммунитета уже давно не отражает ни практику участия российского государства в экономических, коммерческих отношениях с зарубежными странами, ни современную доктрину иммунитета.

Это означает, что российское государство в случае предъявления к нему иска согласилось на юрисдикцию международного коммерческого арбитража при условии, что такой спор подпадает под действие международного договора.

"Нога" уступила различным банкам и юрлицам права требования, которые в конце концов были приобретены Министерством финансов РФ 2007 г. В связи с этим окружной суд Нью-Йорка отказал в удовлетворении заявления компании "Нога" о приведении в исполнение решения Арбитражного института Торговой палаты Стокгольма. Согласно выводам суда, у "Ноги" отсутствовало право на иск ввиду того, что во время рассмотрения дела компания утратила право требовать приведения в исполнение третейского решения, что было подтверждено Апелляционным судом второго округа США в 2009 г.

2) Дело ЮКОСа – касается применения Энергетической хартии 1994 года и Договора к энергетической хартии.

Дело Юкоса. Акционеры компаннии взыскивают компенсацию, связанную с незаконным захватом компании Юкос. Те, кто поддерживает Юкос, они говорят, что у нас в Конституции написан примат международных договоров. 

Россия подписала Хартию и Договор к Экономической Хартии, но не ратифицировала ДЭХ. Согласно официальной позиции российского правительства, ратификации ДЭХ препятствует неурегулированность трёх частных вопросов между Россией и ЕС в рамках Протокола ДЭХ по транзиту. Все эти вопросы касаются транзита газа вне России.

В 2009 г. Россия окончательно отказалась ратифицировать Энергетическую хартию.^[2][3] Несмотря на это, Постоянная палата третейского суда в Гааге рассматривала вопрос о выплате Россией компенсации по делу ЮКОСа, основываясь как раз на ДЭХ, несмотря на отказ России ратифицировать этот договор^[4]. РФ была одной из стран – основательниц Договора к Энергетической хартии и с 1994 года применяла его на временной основе до 2009 года.

В 2009 году Российская Федерация вышла из временного применения Договора. Однако, согласно ДЭХ, даже в случае прекращения временного применения ее обязательство относительно инвестиций, осуществленных на ее территории в период временного применения иностранными инвесторами, остается в силе в течение 20 лет с даты вступления в силу прекращения.

Иск был принят так как ДЭХ предусматривал возможность подачи прямого иска иностранным инвестором против принимающей страны в международный арбитраж без согласования со страной-ответчиком или без предварительного рассмотрения иска в судах национальной юрисдикции принимающей страны.

Согласно этому решению Россию обязали выплатить компенсацию в размере 50 млрд долл. в пользу бывших акционеров компании.

3) Соломон vs соломон&co 1897 года

Это дело связано с доктриной корпоративной вуали - имеет основополагающее значение.

Обувщик Арон Саломон продал свою обувную мастерскую по "цене, из ряда вон выходящей", причем случилось это накануне кризиса, следствием которого стала процедура ликвидации фирмы. Ликвидатор попытался через суд вернуть сумму, выплаченную Соломону и избавиться от ряда других обязательств компании, взятых прежним собственником.

Суд первой инстанции встал на сторону истца, решив, что компания не может рассматриваться как что-то отдельное от владельца. Апелляция поддержала это решение.

Однако Палата лордов отменила решение. Высшая инстанция постановила, что компания обладает собственной правоспособностью, которая по сути является корпоративной вуалью, и суд не может убрать эту вуаль только на том основании, что это нечестно и несправедливо. Палата лордов сказала, что юр лицо является фикцией, но это требование установлено законом. Даже если компания управляется единственным акционером, отдельная сущность юрлица не утрачивается. Другими словами, Саломон воспользовался правами, предоставленными ему по закону.

С тех пор ответственность юрлица только в рамках уставного капитала стала незыблемым принципом английского права. Но есть исключения: ситуации, когда корпоративная вуаль может и должна быть снята. Некоторые из них кодифицированы, другие установлены в общем (прецедентном) праве как развитие судебной практики.

4) Теленор vs Фэримекс

Компания «Феримекс» подала иск против крупной компании Теленор и выиграла суд, по итогам которого Telenor обязан выплатить $1 728 297 207 в виде компенсации за убытки. Омский суд рассмотрел иск компании «Фэримекс», зарегистрированной на Британских Виргинских островах к Telenor в арбитражном суде первой инстанции.

«Фэримекс» обвиняет номинированных Telenor членов Совета директоров «ВымпелКома» в воспрепятствовании сделки по приобретению украинского оператора мобильной связи «Украинские радиосистемы». По итогам заседания суд принял решение взыскать с компании «Теленор Ист. Инвест АС» в пользу ОАО «Вымпелком» $1 728 297 207, говорится в сообщении Telenor.

Как отмечается, в апреле 2008 г. «Фэримекс», зарегистрированная на Британских Виргинских островах и владеющая 0,002% акций «Вымпелком» в виде американских депозитарных расписок, требовала взыскать с Telenor $3,8 млрд после многочисленных судебных слушаний. Ханты-мансийский суд принял решение о взыскании $2,8 млрд с Telenor. Telenor обжаловал данное решение в арбитражный апелляционный суд, который отменил решение Арбитражного суда ХМАО, отказал в удовлетворении иска «Фэримекс» и назначил рассмотрение дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции. заслушал дело и постановил удовлетворить иск "Фэримекс" к Telenor частично. В 2005 г. Номинированные Telenor члены Совета директоров свое несогласие со сделкой обосновывали завышенной стоимостью украинской компании, отсутствием эффективного бизнес плана и непрозрачностью сделки. Украинские рыночные Системы на момент приобретения являлся четвертым по величине оператором на рынке с высокой степенью проникновения, что, согласно мировой практике, делает перспективы успешного развития оператора минимальными. В настоящее время, несмотря на инвестиции порядка $600 млн, сделанные «Вымпелком», приобретенный украинский оператор остается убыточным и по состоянию на 31 декабря 2008 г. занимает 4% рынка.

5) Соотношение публичного и частного права

Основные теории деления права на частное и публичное

Материалный критерий разделения:

1. Критерий интереса — Ульпиан, Аристотель, Савиньи, Шершеневич

Основной вопрос в данной теории: чьи интересы защищают те или иные нормы?

Публичное право - интересы государства, частное- интересы частных лиц.

Но данное деление достаточно размыто и имеет свои недостатки:

Во, первых, всякое право может быть сведено к публичному интересу (например, заключение договоров, развитая торговля, безусловно, выгодна для государства), во-вторых нормы публичного права также служат интересам частных лиц (например, институты кражи, убийства, мошенничества в УК защищают личность и собственность частных лиц).

2. Близка к первой теории теория Петражицкого. Критерий — психологическое отношение индивида.

Петражицкий делит право на социально-служебное и лично-свободное.

Теория также имеет недостатки: например, чиновник, который является субъектом публичного права злоупотребляет полномочиями, или акционерное общество, субъект частного права, занимается какой-либо благотворительностью.

3. Предметный критерий — Шлоссман, Кавелин.

Имущественные отношения относятся к частному праву, неимущественные- к публичному.

Тогда, получается, что семейное право относится к публичному, а налоговое- к частному, что не так на самом деле.

Формальный критерий:

4. Теория инициативы — Иеринг, Тон

Кому принадлежит инициатива защиты?

Публичное право – государству, частное — частным лицам.

Недостатки: теория рассматривает право в болезненном состоянии, возбуждение уголовного преследования возможно по частному почину, иногда трудно определить, кому принадлежит инициатива защиты (в особенности, в обычном праве)

5. Теория СУБЪЕКТА — Кокошкин, Гирке, Трубецкой.

Частное право – совокупность отношений между равными лицами. Публичное – один из субъектов – государство.

Недостатки: например, отношения между самоуправляющимися союзами и их членами, частноправовые отношения казны и предприятий.

6. Теория централизации/децентрализации — Петражицкий, Покровский

Публичное право централизовано вокруг единого центра – государства. Частное право имеет много маленьких центров – индивидов, учреждений и тд.

7. Критерий метода — Яковлев

Частное право – диспозитивный, публичное – императивный

Основные особенности метода гражданского права: правонаделение, юридическое равенство сторон, правовая инициатива.

Публичное право – метод субординации (вертикальные отношения).

Частное право – метод координации (горизонтальные отношения).

6) Метод как критерий (яковлев)

Метод – комплекс правовых средств и способов воздействия гражданского права на общественные отношения, составляющие его предмет.

Для метода гп характерны: предоставление субъектам возможностей совершения инициативных юридических действий, самостоятельного использования различных правовых средств для удовлетворения своих интересов.

Признаки:

1. Юридическое равенство сторон

2. Договор – наиболее часто встречающееся основание возникновения прав и обязанностей

3.Диспозитивных норм – большинство

4. Частная инициатива

5. ГП- ответственность носит имущественный характер

6. Компенсационный характер – принцип возмездности

В рамках гражданского права объединяются существенно различающиеся отношения, но они все регулируются единым гп-методом

Частное право – диспозитивный, публичное – императивный

Основные особенности метода гражданского права: правонаделение, диспозитивность юридическое равенство сторон, правовая инициатива.

Публичное право – метод субординации (вертикальные отношения).

Частное право – метод координации (горизонтальные отношения).

Итог: теория метода наиболее эффективная.

В постановлении ВАС «О свободе договора» объясняется, как различать диспозитивные и императивные нормы: императивная норма - это та норма, которая содержит явно-выраженный запрет на установление соглашением иного правила ("соглашение об ином не допускается"). Кроме того, даже если в ней нет этой оговорки, но по смыслу своему она направлена на защиту каких-то определенных категорий лиц (защиту слабой стороны договора или публичных интересов) - норма тоже является императивной (н-р если устанавливается некое правило в интересах слабой стороны договора, из смысла законодательного регулирования следует, что нельзя позволять, что сильная сторона будет навязывать слабой другие правила игры).

^{наши нормы можно разделить на 3 группы: 1 - содержит оговорку "если иное не предусмотрено соглашением". 2 - не содержит оговорку. 3 - содержит оговорку "соглашения об ином ничтожны". К каким нормам относятся нормы 2 группы? Раз оговорки "если иное не предусмотрено" нет, значит эти нормы императивны (судебная практика пошла изначально по этому пути (еще до постановления ВАС)). Все остальные нормы являются диспозитивными, и стало быть могут изменяться сторонами.}

Публичные начала в частном праве:

• Публичный договор (ст 426) – договор, в силу которого лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью, обязано заключить его с другим лицом, которое согласится его заключить (например, продажа титана для производства (тк титан очень редкий металл), или поход в ресторан)

• Существует возможность изъятия земельных участков или другого имущества для гос нужд, но! Дб компенсация

• Нормы корпоративного права – много норм носят императивный характер

• Публичное право вмешивается в сферу интеллектуальных прав. Государство может обязать предоставить изобретение если его никак не используют.

С другой стороны нормы чп вмешивается в пп:

• Межгосударственные соглашения

• В уголовном процессе (пример, сделка со следствием)

7) Ценность частного права Агарков

Разделение на частное и публичное важно: 1) для законодателя 2) для граждан.

К частному праву важно относиться как к ценности, если мы хотим, чтобы в нашем обществе преобладали диспозитивные нормы, гарантирующие защиту от произвола государства.

Руководящую нить надо искать в содержании права и связывать ее с противоположностью частного индивидуального публичному общественному. Если правоотношения «относятся к сфере единого общественного целого — государства, общины и т. д., — то это публичное право. Напротив, относятся к частному праву правоотношения, в которых отдельные лица находятся к другим ради себя самих, и соответственные нормы, напр. право собственности, долговые требования, семейственные права»

Таким образом, публичное право «есть область власти и подчинения», гражданское — «область свободы и частной инициативы». Публичное право – несвободное, связанное с определенными обязанностями, но это не всегда так (например, избирательное право – гражданин осуществляет по своему усмотрению).

Частное право построено на 3х принципах: автономия воли, равноправие, имущественная обособленность – они позволяют отстаивать основные права граждан.

8) предмет гражданского права: какие отношения регулируют – имущественные и личные неимущественные. Личные неимущественные – какие кроме чести достоинства репутации?

Предмет гражданского права – это общественные отношения:

• Во-первых, это имущественные отношения, возникающие между людьми по поводу имущества – материальных и нематериальных благ, имеющих экономическую форму товара.

Виды имущественных отношений: 1) связанные с принадлежностью имущества определенным лицам (отношения собственности, отношения связанные с нахождением имущества у лиц, не являющихся собственниками) 2) связанные с переходом имущественных благ (вытекающие из ГП договоров, возникающие из причинения вреда и неосновательного обогащения, связанные с наследованием)

• Во-вторых, это личные неимущественные отношения – возникают по поводу нематериальных благ, которые имеют личную взаимную оценку участниками правоотношений.

2 группы личных неимущественных отношений: 1) отношения создателей результатов интеллектуального творчества. Например, отношения авторства на произведения науки, литературы и искусства или на изобретения возникают вне зависимости от возможности использования соответствующих объектов в качестве товаров в имущественном обороте. Признание авторства на эти объекты влечет появление прежде всего ряда неимущественных интересов (в частности, защита имени создателя, наименования произведения от необоснованных воспроизведений, искажений,), которые подлежат гражданско-правовой̆ охране. Вместе с тем следует признать несомненную связь этих неимущественных отношений с имущественными. Имущественные отношения возникают здесь прежде всего в связи с использованием появившихся произведений и других результатов интеллектуального творчества, приобретающих товарную форму, и в этом смысле зависимы неимущественных, которые составляют их необходимую предпосылку. В результате отношения по использованию произведений одновременно являются и имущественными (выплата вознаграждения автору, определение условий возмездного доступа к использованию созданных им произведений, в том числе их тиражирование и т.п.), и неимущественными. 2) отношения сугубо личного характера, отсутствует связь с имущественным оборотом –такие отношения защищаются гражданским правом, присущими ему средствами. Например, их обладателям предоставляется возможность предъявления исков о пресечении действий, нарушающих их неимущественные права и интересы (опровержение порочащих сведений, компенсация морального вреда и тд).

ПРИМЕРЫ ЛИЧНЫХ НЕИМУЩЕСТВЕННЫХ: жизнь и здоровье человека, достоинство личности, ее честь и доброе имя, деловая репутация (последняя может касаться и юридических лиц, в ряде случаев имея также имущественный аспект), личная и семейная тайна, право на имя, неприкосновенность частной жизни и т. д.

• В-третьих, организационные отношения - иногда относят к публичному праву. Красавчиков: хотя значительная часть организационных отношений урегулирована административным правом, это не исключает актуальности гражданско-правового регулирования тех организационных отношений, которые строятся на началах координации. Примеры: нормы о предварительном договоре, договоре простого товарищества, акционерные соглашения.

Признаки организационных отношений:

1) присущ вспомогательный служебный характер (обеспечивают работу иных правоотношений)

2) не могут существовать в отрыве от иных гражданских правоотношений

3) неимущественный характер прав и обязанностей субъектов

4) направлены на упорядочивание имущественных, личных неимущественных, корпоративных гражданских правоотношений

5) отсутствуют ярко выраженная обязанная и управомоченная стороны

9) Источники. Какие нормы Конституции регулируют гп отношения?

Конституционное право является базовой отраслью для гражданского права, представляя собой его фундамент, как и фундамент всей правовой системы. Поэтому основные принципы гражданского права мы обнаруживаем, прежде всего, в Конституции Российской Федерации.

1. Статья 8 Конституции гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции и свободу экономической деятельности в Российской федерации.

2. Статья 9 содержит принципиальное указание на то, что земля и другие природные ресурсы могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности. Положения статей 8 и 9 дополняются правилами статей 35 и 36.

3. Статья 35 посвящена частной собственности, которая охраняется законом. За каждым гражданином признается способность иметь имущество в собственности как единолично, так и совместно с другими лицами. При этом никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда, а принудительное отчуждение имущества для государственных нужд возможно только при условии предварительного и равноценного возмещения. Эта же статья гарантирует гражданам право наследования.

4. Статья 36 закрепляет за гражданами и их объединениями правовую возможность иметь в частной собственности землю. При этом владение, пользование, распоряжение землей и другими природными ресурсами собственники осуществляют свободно, однако так, чтобы не наносился ущерб окружающей среде и правам и интересам иных лиц.

5. Статья 46 Конституции гарантирует каждому судебную защиту его прав и свобод. 

6. ст.71. Она говорит о том, что гражданское регулирование относится к ведению федерации (это уровень федерального законодателя). Однако, регулирование частноправовых отношений зачастую законодательствами относится к региональному уровню (уровню субъектов). В К РФ говорится, что жилищное законодательство, земельное, водное и пр. относится к совместному ведению РФ и ее субъектов. Здесь начинаются проблемы. Получается, что региональный законодатель вторгается в сферу действия ГП. Вопрос о разрешении этой коллизии является сложным.

Теоретически ответ простой - т.к мы имеем дело с отношениями имущественными, теми отношениями, которые касаются равных субъектов, стало быть это отношения гражданско-правовые, и они относятся к федеральному уровню. Однако, нет однозначного подхода к этому вопросу, потому что даже если мы говорим о равных отношениях субъектов, то в силу указания Конституции, такие вопросы могут разрешаться и на уровне субъектов.

Как разграничить жилищное законодательство и гражданское? В некоторых случаях ФЗ прямо делегирует субъектам какие-то законодательные полномочия (н-р, на уровень муниципалитетов отдан вопрос об установлении минимальных размеров судебных участков, которые могут принадлежать на праве собственности физическим или юр.лицам). А вот если такого указания нет, то формально мы должны прийти к выводу о том, что если мы имеем дело с отношениями равных субъектов, то такое регулирование на уровне ниже федерального недопустимо.

Общее правило: гражданское законодательство - это федеральный уровень. Любые гражданско-правовые последствия могут наступать только в связи с нормативными актами, принятыми на федеральном уровне (если сделка не соответствует региональному Закону, она никогда не может быть признана недействительной).

Перечислить международные договоры

Применение бывает

1. Непосредственно – Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 (венская конвенция).

2. Опосредованно – путем издания внутригосударственных актов:

1.Женевская вексельная конвенция 1930 предусматривает принятие ее участниками норм национального законодательства – в СССР было принято Положение о переводном и простом векселе.

2. Женевская Конвенция о договоре международной дорожной перевозки грузов

3. Варшавская конвенция для унификации некоторых правил, касающихся международной воздушной перевозки

4. Афинская конвенция о перевозке морем пассажиров и их багажа 1974 года

5. Патентная конвенция по охране промышленной собственности

6. Многосторонний договор о патентной кооперации

7. Конвенция о международной регистрации фабричных и товарных знаков

8. Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве

Закон о международных договорах – прямое/непрямое их действие + принятие и ратификация.

ФЕДЯ: Если мы считаем, что Конституция имеет приоритет, то мы можем сказать, что, по нашему мнению, мы не принимаем международный закон Конституция имеет примат над нормами права международными. Государство-это корпорация. Конституция похожа на устав корпорации. Это основополгающий документ, который закрепляет строй, государственную власть, права и свободы человека и гражданина. Если какая-то сделка будет противоречить уставу, то эта сделка может быть признана недействительной. Таким же образом государства в права заключать МД, но эти МД не должны противоречить Конституции. «Закон о международных договорах»-порядок принятия и придания юридической силы международному договору. МД бывают разного уровня: межгосударственные, межправительственные. В первом случае нужна ратификация, а во втором достаточно подписания правительствами. Если КС встал на ту точку зрения, что Конституция ниже МД, то Международные суды могли бы делать с нами все, что захотят. Конституционный суд формировал множество решений: • Постановление От 19 января 2017 1-П • Постановление КС от 26 января 2010 4-П • Постановление КС От 14 января 2016 года 13-О О том, что нормы МП не должны ограничивать суверенитет, не должны приобретать такое значение, которое бы противоречило Конституции РФ. Конституция обладает приоритетом над нормами МП, кроме основополагающих принципов. Но Конституция не в противоречии с этими нормами.

Взаимосвязь федерального Закона и международного права (ст.7 ГК). В первом пункте эта статья повторяет сказанное в К РФ (о том, что международные договоры, общепризнанные принципы и нормы международного права являются частью правовой системы РФ).

Здесь есть две группы норм: международные договоры (договоры, ратифицированные РФ) и общепризнанные принципы и нормы (признаются без ратификации). Международные договоры, в соответствии с К РФ, имеют приоритет над нашим Законом. Но, как принято считать, не над К РФ (К РФ имеет приоритет по отношению к международному договору).

Из фз о международных договорах:

Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Положения официально опубликованных международных договоров Российской Федерации, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют в Российской Федерации непосредственно. Для осуществления иных положений международных договоров Российской Федерации принимаются соответствующие правовые акты.

+ международные договоры применяются судами при рассмотрении гражданских дел, если международным договором установлены иные правила, чем законом РФ

Ратификация мд осуществляется в форме федерального закона.  Ратификации подлежат международные договоры Российской Федерации:

а) исполнение которых требует изменения действующих или принятия новых федеральных законов,

б) предметом которых - основные права и свободы человека и гражданина;

в) о территориальном разграничении Российской Федерации с другими государствами

г) по вопросам, затрагивающим обороноспособность Российской Федерации, по вопросам разоружения или международного контроля над вооружениями, по вопросам обеспечения международного мира и безопасности и тп

д) об участии Российской Федерации в межгосударственных союзах, международных организациях и тп

е) при заключении которых стороны договорились о ратификации

Место гк в иерархии.

Юридически ГК – это фз, но, как сказал Брагинский, он «первый среди равных». ГК – это традиция европейского права.

Нормы ГП, которые содержатся в других Законах, помимо ГК, должны соответствовать ГК. Но что произойдет, если Закон (не ГК) предусматривает правила иные, нежели кодекс? ГК относится просто к федеральным Законам (стало быть, с точки зрения К РФ, ГК юридически равен Закону (н-р) "Об АО", "О рынке ценных бумаг" и пр.) Как же понимать выражение ГК, о том, что другие ФЗ, которые регулируют гражданские отношения, должны соответствовать ГК? Кому мы должны отдать приоритет, если ГК говорит одно, а Закон о рынке ценных бумаг говорит совершенно иное?

Мы здесь сталкиваемся с коллизией двух вроде бы формально равных НПА, относящихся к ФЗ: можем ли мы отдать приоритет Закону кодифицированному или нет? Ответ на этот вопрос был дан в 2004 году, когда КС рассматривал запрос группы депутатов Гос.думы по поводу аналогичной нормы УПК. КС сказал, что вроде бы как и Кодекс, и другой ФЗ, формально юридически равны, но кодифицированный акт равнее других. Поэтому, если мы имеем дело с коллизией кодекса и рядового ФЗ, то приоритет должен отдаваться кодексу (но только в сфере его регулирования). ГК содержит в себе не только нормы, которые регулируют собственно гражданские правоотношения (есть и публично-правовые нормы (н-р, касающиеся регистрации юр.лиц)). В том, что касается регулирования отношения равных субъектов, ГК будет иметь приоритет над другими Законами.

Но совершенно иначе будет решаться вопрос о разрешении коллизии между ГК и ФЗ, если это касается отношений публично-правовых (в т.ч и процессуальных). Это Постановление КС 2004 г.

Итог: коллизия между ГК и другим ФЗ в части регулирования гражданских отношений разрешается в пользу ГК.

Как соотносится с ГК и БК и ЗК, какая судебная практика по этому вопросу. Всегда ли применяются специальные нормы?

Соотношение ГК и Земельного Кодекса:

Пример: постановление ВАС РФ о соотношении норм ГК и ЗК: рассматривается регулирование аренды земельных участков нормами Гражданского и Земельного кодексов РФ. В соответствии с п. 2 ст. 607 ГК РФ в этом случае должны применяться специальные нормы земельного законодательства (в том числе при передаче земельного участка в субаренду или в залог).

Пунктом 9 ст. 22 Земельного кодекса РФ предусмотрено условие, согласно которому при передаче земельного участка, который находится в государственной или муниципальной собственности и арендован на срок более пяти лет, в субаренду достаточно уведомить об этом собственника участка, а получать его согласие не нужно. Соответственно, возникает вопрос: как необходимо поступать, если участок был арендован на срок менее пяти лет? Применяются ли тогда нормы п. 2 ст. 615 ГК РФ, согласно которым согласие собственника обязательно, или же общие нормы п. 6 ст. 22 ЗК РФ, и тогда согласие собственника получать не нужно? В постановлении ВАС руководствовался ЗК, по которому надо только уведомить собственника участка, а получать согласие не нужно.

Соотношение ГК и БК:

Бюджетный кодекс регулирует публичные отношения. Здесь не будут применяться нормы о примате специальной нормы над общей. Бюджетный кодекс не является источником гражданского права

Постановление ВАС: статья 817 ГК – государственные займы регулируется гражданским законодательством.

Обычай, обычай делового оборота.

Обычай является одним из источников гражданского права.

В настоящее время законодатель особо выделяет обычаи делового оборота, которые применяются исключительно в сфере предпринимательской деятельности. В силу ст. 5 ГК РФ обычай делового оборота может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности.

Обычай - правило поведения, не предусмотренное законодательством, но сложившееся в результате длительного практического применения, то есть достаточно определенное в своем содержании. Обычай делового оборота может быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе или нет.

Существование обычая подлежит доказыванию с помощью экспертов. Одновременно надо доказать, что этот обычай был известен и другой стороне.

Мы применяем обычай, когда отношения сторон не урегулированы ни Законом, ни подзаконным нормативным актом, ни договором. При этом, этот обычай может быть местным; может распространяться на всю территорию страны; международный обычай. Местные обычаи или даже на уровне страны - достаточно редко, но международные обычаи - применяются достаточно часто.

Инкотермс: обычай или обыкновение?

Правила "Инкотермс-90" не следует отождествлять с обычаем делового оборота в том понимании, в каком он обозначен в ст. 5 ГК. Правила "Инкотермс-90" применяются (п. 22) только при условии, если стороны включили отсылку к "Инкотермс-90" в договор. В остальных случаях соответствующие положения могут применяться, если они удовлетворяют требованиям, предъявляемым ГК к обычаям делового оборота.

Зачастую стороны контракта не знакомы с различной практикой ведения торговли в соответствующих странах. Это может вызывать недоразумения, споры и судебные разбирательства и повлечь трату времени и денег. Для разрешения этих проблем Международная торговая палата в 1936 году опубликовала впервые свод международных правил толкования торговых терминов. Эти правила известны как "Инкотермс 1936". Поправки и дополнения были позднее сделаны в 1953, 1967, 1976, 1980, 1990, 2000, 2010 годах для приведения этих правил в соответствие с современной практикой международной торговли.

Следует подчеркнуть, что сфера применения Инкотермс ограничена вопросами, относящимися к правам и обязанностям сторон договора купли-продажи в отношении поставки проданных товаров.

Обычай, обыкновение, заведенный порядок:

Под правовым обычаем при таком подходе понимается общее правило, которое фактически сложилось и признается законом и которое не выражено в нормативном акте, однако подлежащее использованию, если другое прямо не устанавливается в соглашении сторон или законе. По существу, это восполнительная (диспозитивная) правовая норма («обычное право»).

Обыкновение отличается от обычая тем, что оно является сложившимся правилом, которым согласились прямо руководствоваться договорные стороны. Иными словами, оно является подразумеваемым условием договора (партнерского соглашения). Если такое условие в договоре отсутствует, обыкновение не может учитываться в качестве обязательного правила.

Обыкновение имеют отличия от «заведенного порядка» - практика взаимоотношений сторон определенного договора, сложившейся в предшествующих взаимосвязях между ними, и, хотя не закрепленную где-либо напрямую, но подразумеваемую по причине отсутствия любых возражений по данному поводу.

примеры заведенного порядка: принятие штампованной подписи - факсимиле (при условии, что это не противоречит национальному праву), принятие иностранных мер исчисления веса или объема товара, вариации в контрактах относительно процедуры направления другой стороне извещений и др.

Итог: только обычай является источником права (выражает правовые нормы общеобязательного характера).

Судебная практика (части прецедента, какие элементы есть у нас) дописать

В Российской правовой системе велико значение прецедента, хотя формально он не источник права. Если это становится постановлением пленума, то они становятся обязательными, содержащим обязательное толкование

Иванов А. А. Речь о прецеденте: Необходимо различать два основных способа влияния судебных актов социальные отношения. 1) судебные решения влияют только на то правоотношение, по поводу которого они состоялись. Судебные акты в таком узком понимании — это индивидуально-правовые (ненормативные) акты - континентально-правовой подход. Но высшие суды многих стран континентальной правовой семьи близки к созданию прецедентов (особенно спец суды – например кс). 2) способ влияния судебных актов касается и таких общественных отношений, которые не были предметом судебного разбирательства, а возможно, никогда и не будут предметом такого разбирательства - англосаксонская система права, прецедентная система распространяется гораздо шире, затрагивает и многие страны континентального права.

Постановления Пленума ВС РФ

С того момента, как наши высшие суды получили право принимать постановления пленумов о толковании законов, они перешли от классического континентального подхода к более широкому влиянию на социальные отношения. Для многих это означает, что мы косвенно признаем англосаксонский подход к формулированию правовых позиций.

Вопрос отнесения к числу источников гп разъяснения Пленума Верховного Суда РФ -спорный. Некоторые считают, что Верховный Суд РФ может осуществлять только официальное толкование законодательства, но сам правотворчеством не занимается. В случае обнаружения пробелов в законодательстве он может воспользоваться правом законодательной инициативы, предусмотренной Конституцией РФ.

Фактически постановления Пленума ВС являются обязательными.

Два других высших суда — Конституционный Суд и Высший Арбитражный Суд — установили фильтры и выбирают наиболее значимые дела. Это волей- неволей толкает их к тому, чтобы формировать прецеденты. Их модель работы с неизбежностью влечет за собой прецедентность их правовых позиций.

С другой стороны, суды зачастую перегибают палку и занимаются правотворчеством не там, где существует пробел, или не там, где существует неясность нормы, которую нужно истолковать. Норма может быть ясной и недвусмысленной, но суд может признать ее неправильной. И зачастую суды пересматривают прямое и недвусмысленное указание Закона (пример: Пост Пленума ВС по делам о наследстве (2012 г.), где ВС указал, в пользу кого наследник может оказываться от наследства. Там ВС прямо пересмотрел указание Закона и поменял собственную практику на обратную. Он не занимался толкованием Закона, а просто переменил законодательное регулирование). Можно ли допускать суды до изменения смысла Закона по своему желанию и усмотрению? Дискуссия 2010 г. - председатель ВАС выступал с "Речью о прецеденте". Иванов отстаивал то, что прецедент должен являться источником права. В ответ на эту речь породился шквал критики, общий смысл которого сводится к тому, что заявление о необходимости введения прецедента в российское право свидетельствует о деградации Отечественной правовой системы.

Значение прецедента в системе российского права: Постановление КС 2010 г. 1-П: в Российской судебной системе толкование Закона высшими судебными органами оказывает существенное воздействие на формирование практики. По общему правилу оно фактически является обязательным для нижестоящих судов на будущее время. Решение по конкретному делу будет являться основанием для толкования и пересмотра не только для этого конкретного дела, но и по всем делам со схожими обстоятельствами.

ст.311 АПК (основания для пересмотра по вновь открывшимся или новым обстоятельствам: если решение по конкретному делу ВАС определяет либо изменяет практику применения нормы, то такое изменение является основанием для пересмотра дел, уже разрешенных в соответствии с другим толкованием (неправильными);

ГПК - ст.391.9 и 392 - то же самое.

Т.о завершая тему прецедентов, судебный прецедент - безусловно источник права, но в литературе есть разный взгляд на этот предмет, так что можно на этот счет иметь другую точку зрения.

КС как негативный законодатель

Конституционный суд не рассматривает дела по своей инициативе, а только по обращениям, и выносит постановления только по предмету, затронутому в обращении. Если рассматривается вопрос о конституционности закона, то только в тех пределах, которые обозначил заявитель. Полномочия Конституционного суда определены в ст.125 Конституции. Конституционный суд рассматривает только вопросы права. Конституционный суд, как правило, в своих постановлениях, если признает норму не соответствующей Конституции, то следующим пунктом содержится поручение законодателю принять правовое регулирование с учетом правовых позиций, изложенных в постановлении Конституционного суда. Наличие Конституционного суда - это определенный уровень правовой культуры общества. В тех странах, где права граждан нарушаются повсеместно, конституционных судов, как правило, не бывает. Вместе с тем в научной доктрине обращается внимание на то, что термин «негативный» законодатель применительно к указанным случаям весьма условен, поскольку утрата силы нормы как неконституционной нередко ведет к автоматическому появлению взамен нее новой нормы, новых прав и обязанностей. То есть в такой ситуации Конституционный Суд, выступая как «негативный» законодатель, в то же время фактически создает положительную норму.

Толкование

Васьковский: Толкованием или называется совокупность приемов, применяемых к произведениям человеческого духа с целью понять их. Знать закон не значит про­ сто выучить наизусть и хранить в памяти его слова. Нельзя отговариваться не только незнанием закона, но и непониманием или неправильным пониманием его.

Задача толкования норм: толкование должно воспроизвести те представления и понятия, которые связывал с данной нормой ее создатель. Воля и мысль законодателя не всегда находят полное и точное выражение в нормах. То, что он думал и хотел выразить в данной норме, может не совпадать с тем, что в действительности выражено в ее словах. А так как граждане обязаны соблюдать волю законодателя лишь постольку, поскольку она воплощена в норме и обнародована, значит, задача толкования состоит в раскрытии того, что в норме выражено, а не того, что законодатель хотел в ней выразить, но не выразил.

Другая задача: из наличных норм можно извлекать новые нормы, явно законодателем не установленные, но implicite содержащиеся в его прямых велениях и потому обязательные для граждан. Этот процесс можно назвать логическим развитием норм.

Виды толкования норм гражданского права:

● По субъектам толкования:

- аутентическое - дает орган, принявший нормативный правовой акт

- легальное толкование дается органом, к компетенции которого относится толкование норм гп

- судебное толкование, которое дает суд, при применении норм гражданского права

- доктринальное толкование дается учеными в своих научных произведениях

● По способу толкования:

- грамматическое толкование, с помощью применения правил грамматики и языковых норм

- логическое толкование, с помощью применения общих и специальных законов логики

- систематическое - установление взаимосвязи нормы с другими правовыми нормами

- историческое - выявление исторических закономерностей принятия правовой нормы

● По объему толкования:

- буквальное толкование, проводимое в точном соответствии с текстом закона

- ограничительное толкование, когда смысл правовой нормы уже, чем его буквальный текст

- расширительное толкование, когда смысл правовой нормы шире, чем буквальный текст

1) ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ГРАЖДАНСКО- ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ 

Подходы к понятию правоотношения: 

А) материальный – общественные отношения, урегулированные нормами права Общественное отношение, урегулированное нормами гражданского права: в результате урегулирования нормами гражданского права общественных отношений они приобретают правовую форму и становятся гражданскими правоотношениями. 

Б) Формальный - юридическая форма общественного правоотношения 

В) Комплексный – общественные отношения, обличенные в правовую форму 

Иоффе: сложно разграничить, так как отношения, составляющие предмет регулирования гражданского права, подвергаются также административно-правовому регулированию, а иногда одни и те же общественные отношения могут оформляться как по типу гражданских, так и по типу административных правоотношений. 

Проф. Аржанов усматривает отличительный признак отношений гражданского права в специфике оснований их возникновения, поскольку они устанавливаются не в порядке государственного управления, а преимущественно в порядке договоров, взаимных обязательств. 

Агарков: административные отношения - это отношения власти и подчинения. 

Отличия от других правоотношений: 

1) По методу защиты – основной метод защиты - гражданский иск.

2) Основания возникновения: свободное волеизъявление участников. ОДНАКО – обязательства из причинения вреда не по свободному волеизъявлению 

3) Большинство норм ГП носят диспозитивный характер 

4) Особые способы прекращения гражданских правоотношений – зачет, новация, сложение долга – их не знают другие отрасли права. 

Содержание правоотношения: 

1) Объект – плюралистическая теория – самые разнообразные явления. Один из основателей этой теории – Пухта – выделял следующие объекты прав: 

1. Собственная личность 2. Вещи 3. Действия 4. Сторонняя личность 5. личность, перешедшая в другую личность. 

Единый объект (монистическая теория) – в качестве объекта выступает определенная группа. Иоффе, Магазинер - Таким образом, содержанием правоотношения О.С.Иоффе и Я.М.Магазинер признают права и обязанности его участников, а объектом — поведение обязанного лица. 

Агарков: содержание правоотношения – поведение обязанных лиц, а объект – вещь на которую направлено действие. 

Иоффе: объекты – 1) вещи 2) действия (Агарков не соглашался – действия это не объект- М.М.Агарков в монографии «Обязательство по советскому гражданскому праву» предлагал «…считать объектом права то, на что направлено поведение обязанного лица») 

2) Субъект – решающий критерий разграничения абсолютных и относительных правоотношений. 

Абсолютные – например, право собственности – все должны уважать мою собственность, не должны посягать на нее. Здесь Задача субъекта – охранять свою собственность 

Относительные – обязательственное право – относительно управомоченному противостоит контрагент у которого есть не только пассивные, но и активные обязанности. 

3) Субъективные права –  юридически обеспечнная возможность управомоченного лица требовать определенного поведения от обязанного лица. Такие возможности называются правомочиями. 3 правомочия: 1) правомочие на собственные действия (совершение субъектом фактических и юридически значимых действий) 2) правомочие требования (требовать от субъекта возложенных на него обязанностей) 3) правомочие на защиту. Теория интереса Иеринга - Он предложил понятие субъективное права – как интерес лица, защищенный правом. К ПРИМЕРУ, УЖЕ ОДНОГО ЗАКЛЕЧЕНИЯ ДОГОВОРА ДОСТАТОЧНО ЧТОБЫ ДОКАЗАТЬ НАЛИЧИЕ ИНТЕРЕСА ИНАЧЕ ЧЕЛОВЕКОМУ ЛЫСОМУ ПРИДЕТСЯ ДОКАЗЫВАТЬ ЗАЧЕМ ЕМУ ПОКУПАТЬ ПАРИК. Вячеславов говорил: тот или иной закон появляется тогда, когда есть интерес – лесная амнистия, Дюги – концепция социальной функции. Субъективное право есть проявление индивидуальной свободы. 

4) Субъективная обязанность - Мера должного поведения участника гражданского правоотношения. 2 типа обязанностей: активные и пассивные. Пассивные обязанности – гражданско-правовые запреты, пределы осуществления субъективных гражданских прав. Активный тип – побуждение субъектов к совершению действий. 

Виды правоотношений: 

1) Имущественные и неимущественные правоотношения 

Критерий — особенности объекта правоотношений 

1. Правоотношения имущественного характера возникают и существуют по поводу материальных и некоторых нематериальных объектов, составляющих имущество в юр понимании и отражают: 

1)либо принадлежность имущества Примеры: правоотношения собственности, правоотношения по поводу ограниченных вещных прав – сервитутов, оперативного управления и т.п.); 

2)либо переход имущества. Примеры: по договору, в порядке наследования, возмещения вреда и т.п. 

2. Правоотношения, объектами которых являются результаты интеллектуальной деятельности, личные неимущественные права и другие нематериальные блага, именуются личными неимущественными. 

2) Абсолютные и относительные правоотношения 

Критерий — особенности характера взаимосвязи управомоченного и обязанного субъектов 

Белов считает, что данная классификация подходит к правам, а не к правоотношениям, в силу своего всеобщего характера. Также он считает, неопределенность круга лиц —понятие достаточно спорное, тк непонятно кого считать этими лицами: всех жителей Земли или же тех, кто проживает в данном правопорядке. 

3) Вещные/обязательственные/корпоративные/секундарные добавить!!!!!!!!

Вещные правоотношения — правоотношения, фиксирующие статику имущественного положения субъектов. В них за управомоченным субъектом закрепляется возможность непосредственного воздействия на вещь и право отражения любых посягательств на нее со стороны третьих лиц. Вещные права носят абсолютный характер и являются юридическим основанием власти субъекта над вещью. К вещным правам наряду с правом собственности относятся право пожизненного наследуемого владения земельным участком, сервитуты, право хозяйственного ведения имуществом, право оперативного управления имуществом, право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком и некоторые другие. 

Обязательственные правоотношения — правоотношения, опосредующие динамику имущественных отношений. В них управомоченный субъект обладает лишь правом требовать от обязанного лица передачи имущества, выполнения работ, оказания услуг, создания и передачи продуктов интеллектуальной деятельности и т.п. В обязательственных отношениях имущество находится во власти должника, а не во власти управомоченного лица – кредитора. 

Корпоративные правоотношения — правоотношения, которые имеют место между участниками (членами) корпоративных образований, обладающих качеством юридических лиц, а также между участниками и самой корпорацией. Основания возникновения различны — вступление в кооператив, приобретение права собственности на акции и т.п. Данные правоотношения имеют в своем содержании так называемые корпоративные права. Благодаря корпоративным правам участники корпорации могут участвовать в различных формах в управлении корпорацией и ее имуществом, например, путем принятия решения общего собрания о совершении (не совершении) сделок, о выплате дивидендов и т.п., участники корпорации, выражая собственную волю, формируют волеизъявление высшего органа корпоративного юридического лица. В свою очередь, сформированное членами корпорации волеизъявление высшего органа порождает модус поведения, обязательный для исполнительного органа корпоративного юридического лица и для самих участников корпорации. Правовая природа корпоративных правоотношений. Корпоративные отношения – особые отношения возникающие в рамках корпорации – Ломакин. 

Секундарные - самая суть: пример секундарных прав - акцепт, из 3х правомочий (на защиту, на свои действия, требования) есть только правомочие на свои действия, вместо обязанности секударным правам противопоставляется связанность, в чем разница? связанность нельзя нарушить

Обязанность - это от вас зависит исполните вы или нет, свзяанность - это когда должник должен претерпевать результат независимо от его воли (например оферент послал оферту и ждет), связанность нельзя нарушить - на примере оферты: если оферент послал оферту лицу, а сам передал вещь, он нарушил не секундарное право, а обязательство

Всегда ли праву корреспондирует обязанность –нет: договор займа. Например, займодавец имеет только право требовать возвращения суммы, а займополучатель имеет обязанность вернуть долг и прав не имеет. 

Субъекты гражданского права - лица, выступающие в качестве участников имущественных и личных неимущественных отношений, регулируемых этой̆ отраслью права. 

Правоспособность — способность иметь гражданские права и нести обязанности (п. 1 ст. 17 ГК). Она возникает в момент рождения человека и прекращается с его смертью. 

Способность же означает юридическую возможность: лицо способно, т.е. может иметь права и обязанности. Поскольку такая возможность предусмотрена и обеспечивается законом, она представляет собой определенное субъективное право каждого конкретного лица. «Правоспособность, — писал С.Н. Братусь, — это право быть субъектом прав и обязанностей» 

Этому праву корреспондируют и соответствующие обязанности: все, кто вступает в какие-либо отношения с данным гражданином, не должны нарушать его правоспособность. Правоспособность пользуется правовой защитой, что характерно для всех субъективных прав. 

Гражданская правоспособность — принадлежащее каждому гражданину право, содержание которого заключается в способности (возможности) иметь любые допускаемые законом гражданские права и обязанности. 

Приобретение конкретных субъективных прав и обладание ими означает реализацию правоспособности. Правоспособность – предпосылка суб. прав.

Примерный перечень имущественных и личных неимущественных прав, которыми могут обладать российские граждане, дается в ст. 18 ГК, гражданин может: 

· иметь имущество на праве собственности; 

· наследовать и завещать имущество; 

· заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; 

· создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; 

· совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; 

· избирать место жительства; 

· иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права. 

Но и обязанности тоже существуют – например, возместить причиненный вред 

Специальная правоспособность - Так, глава крестьянского (фермерского) хозяйства в сфере деятельности этого хозяйства может иметь права и обязанности, связанные с определенными законом целями создания хозяйства: производство сельскохозяйственной̆ продукции, ее переработка и реализация. Однако, как обычный̆ гражданин глава крестьянского (фермерского) хозяйства обладает общей для всех граждан правоспособностью. Принцип равенства правоспособности в данном случае не нарушается. 

Возникновение и прекращение правоспособности: возникает и прекращается смертью. Но с рождением не все элементы правоспособности возникают. 

Для правоспособности характерна неотчуждаемость. Сделки, направленные на ограничение правоспособности признаются ничтожными. 

Правоспособность может быть ограничена судом в качестве наказания. Но могут быть ограничены только элементы – занимать должности и тд. 

Гражданская правоспособность иностранных граждан - Иностранные граждане согласно ст. 1196 ГК пользуются в нашей стране гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, т.е. им предоставляется национальный правовой режим. Следовательно, иностранные граждане, находящиеся в нашей стране, обладают равной правоспособностью. Установив для иностранных граждан национальный режим, ГК предусмотрел в изъятие из этого правила возможность некоторых ограничений правоспособности иностранных граждан по сравнению с правоспособностью российских граждан. Например, в состав экипажа воздушных и морских судов могут входить по общему правилу лишь российские граждане. 

Ограничение гражданской правоспособности иностранных граждан, помимо указанных случаев, возможно по постановлению Правительства РФ в порядке ответной меры (реторсии) для граждан тех государств, в которых имеются специальные ограничения гражданской правоспособности российских граждан (ст. 1194 ГК). Например, если в какой-либо стране нашим гражданам запрещено приобретать в собственность жилые дома, то граждане этой страны согласно данному закону также не вправе будут иметь жилые дома на праве собственности на нашей территории.

Гражданская правоспособность лиц без гражданства (апатридов) = аналогична правоспособности иностранных граждан. Согласно ст. 1196 ГК лица без гражданства пользуются гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами. Отдельные изъятия могут быть установлены законами РФ. 

Дееспособность 

Гражданская дееспособность - способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (п. 1 ст. 21 ГК). 

Дееспособность включает, прежде всего, способность к совершению сделок (сделкоспособность) и способность нести ответственность за неправомерные действия (деликтоспособность). Но кроме того, дееспособность включает способность гражданина своими действиями осуществлять имеющиеся у него гражданские права и исполнять обязанности. 

Содержание дееспособности граждан как субъективного права включает следующие возможности: 

1) способность гражданина своими действиями приобретать гражданские права и создавать для себя гражданские обязанности; 

2) способность самостоятельно осуществлять гражданские права и исполнять обязанности; 

3) способность нести ответственность за гражданские правонарушения. 

Неотчуждаемость и невозможность ограничения дееспособности по воле гражданина, согласно п. 1 ст. 22 ГК никто не может быть ограничен в дееспособности иначе, как в случаях и в порядке, установленных законом. Пример: ст. 30 ГК, предусматривающая ограничение дееспособности граждан, злоупотребляющих спиртными напитками или наркотическими веществами, азартными играми

Разновидности дееспособности: 

1) полная дееспособность; - способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять любые допускаемые законом имущественные и личные неимущественные права, исполнять любые обязанности, т.е. реализовать принадлежащую ему правоспособность в полном объеме. Согласно п. 1 ст. 21 ГК гражданская дееспособность возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении 18-летнего возраста. Закон знает следующие изъятия из указанного правила. 

Во-первых, лицо, вступившее в порядке исключения в брак до достижения 18 лет, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак (п. 2 ст. 21 ГК). СНИЖЕНИЕ ЖЕ БРАЧНОГО ВОЗРАСТА НАЗЫВАЕТСЯ ДИСПЕНСАЦИЕЙ 

Во-вторых, несовершеннолетний, достигший 16 лет, согласно ст. 27 ГК может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родите- лей, усыновителей или попечителей занимается предпринимательской деятельностью и зарегистрирован в качестве предпринимателя. 

Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным, именуемое эмансипацией, производится по решению органа опеки и попечительства с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя, а при отсутствии такого согласия — по решению суда. 

2) дееспособность несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет; - С согласия родителей (усыновителей, попечителя) несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет может совершать разнообразные сделки (продать или купить имущество, принять или сделать подарок) и совершать иные юридические действия, в частности заниматься предпринимательской деятельностью (п. 1 ст. 27 ГК). Волю в такого рода сделках и иных действиях выражает сам несовершеннолетний. Согласие родителей, усыновителей или попечителя дб в письменной форме. Несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет вправе самостоятельно, т.е. независимо от согласия родителей распоряжаться своим заработком, стипендией или иными доходами.  Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе самостоятельно осуществлять авторские и изобретательские права: заключать авторские договоры с целью использования созданных ими произведений, требовать выдачи патента на изобретение и т.д. Полученным гонораром несовершеннолетний распоряжается самостоятельно. Неполная дееспособность несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет выражается также в их праве самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки.  Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет могут самостоятельно вносить вклады в кредитные организации и распоряжаться ими.  С 16 лет могут быть членами кооперативов.

Полностью деликтоспособны. Однако если у несовершеннолетнего нет имущества или заработка, достаточного для возмещения вреда, вред в соответствующей части должен быть возмещен его родителями (усыновителями, попечителем), 

3) Дееспособность несовершеннолетних в возрасте от 6 до 14 лет. Согласно ст. 28 ГК за несовершеннолетних, не достигших 14 лет (малолетних), сделки, за предусмотренными законом исключениями, могут совершать от их имени только их родители, усыновители или опекуны. В случае причинения вреда малолетним за этот вред отвечают его родители (усыновители) или опекуны, если не докажут, что вред возник не по их вине. 

Малолетние неделиктоспособны. Способность совершать сделки признается за ними лишь в прямо предусмотренных, исключительных случаях: вправе самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки, во-вторых, дети в возрасте от 6 до 14 лет вправе самостоятельно совершать сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды– дарения, в безвозмездное пользование. Малолетние в возрасте от 6 до 14 лет вправе самостоятельно совершать сделки по распоряжению средствами, распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения. 

Ограничение дееспособности: 

Возможно лишь в случаях и в порядке, установленных законом (п. 1 ст. 22 ГК). Оно заключается в том, что гражданин лишается способности своими действиями приобретать такие гражданские права и создавать такие гражданские обязанности, которые он в силу закона уже мог приобретать и создавать. Ограниченным в дееспособности мб как лицо, имеющее неполную (частичную) дееспособность, так и лицо, имеющее полную дееспособность. Гражданские дела об ограничении дееспособности граждан рассматриваются судом в порядке особого производства.

Ограничение неполной дееспособности: 

В зависимости от конкретных обстоятельств (расходование денег на цели, противоречащие закону и нормам морали (покупка спиртных напитков, наркотиков, азартные игры и т.п.), либо неразумное их расходование, без учета потребностей в питании, одежде и т.д.) суд может либо ограничить несовершеннолетнего в праве свободно распоряжаться заработком, стипендией или иными доходами, либо вовсе лишить его этого права. Ограничение дееспособности несовершеннолетнего невозможно, если он приобрел полную дееспособность в связи с вступлением в брак до достижения 18 лет либо в порядке эмансипации.

Ограничение полной дееспособности 

Законом допускается ограничение дееспособности граждан, злоупотребляющих азартными играми, спиртными напитками или наркотическими средствами, если ставят семью в тяжелое положение (ст. 30 ГК). Эта норма относится только к гражданам, обладающим полной дееспособностью, поскольку граждане в возрасте от 14 до 18 лет при наличии достаточных оснований ограничиваются в дееспособности в порядке, рассмотренном выше. Норма ст. 30 ГК распространяется и на несовершеннолетних, которые до достижения 18 лет приобрели полную дееспособность в связи с вступлением в брак (п. 2 ст. 21 ГК) или в порядке эмансипации (ст.27 ГК). К таким гражданам должны применяться все правила, относящиеся к полностью дееспособным лицам.

Во-первых, ограничение дееспособности предусмотрено ст. 30 ГК только для лиц, злоупотребляющих азартными играми, спиртными напитками либо наркотическими средствами. Иные злоупотребления и пороки не могут повлечь ограничения дееспособности, если даже они являются причиной материальных затруднений семьи. 

Во-вторых, основанием для ограничения дееспособности гражданина по ст. 30 ГК служит такое чрезмерное злоупотребление, что вызывает материальные затруднения и ставит семью в тяжелое положение. 

Итог: в соответствии с решением суда над ним устанавливается попечительство и совершать сделки по распоряжению имуществом, а также получать заработную плату, пенсию или иные виды доходов и распоряжаться ими он может лишь с согласия попечителя. Он вправе самостоятельно совершать лишь мелкие бытовые сделки.

Признание гражданина недееспособным 

Согласно п. 1 ст. 29 ГК гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным. 

Он может быть признан недееспособным только судом, причем с заявлением в суд могут обратиться члены его семьи, близкие родственники, орган опеки и попечительства, психиатрическое учреждение. Для рассмотрения такого дела требуется заключение о состоянии психики гражданина, выдаваемое судебно-психиатрической экспертизой по требованию суда; обязательным является участие прокурора и представителя органа опеки и попечительства. На основании решения суда над ним устанавливается опека. 

Если состояние психического здоровья гражданина, признанного недееспособным, улучшилось, он по решению суда может быть признан дееспособным. 

Опека и попечительство, патронаж 

1) понятие и цели опеки и попечительства. 

Не все граждане (физические лица) способны самостоятельно осуществлять свои права и исполнять обязанности в силу недостатка дееспособности или ее полного отсутствия. Для восполнения недостающей или отсутствующей у таких граждан дееспособности и для защиты их прав и интересов используется институт опеки и попечительства. Следовательно, опека и попечительство являются одной из форм осуществления государственной защиты личности. 

Опека устанавливается над детьми в возрасте до 14 лет, а также над гражданами, признанными судом недееспособными вследствие психического расстройства. Сущность опеки - вместо лица все права и обязанности осуществляет специально назначенное лицо — опекун. Опекуны являются представителями подопечных в силу закона и полностью заменяют подопечных в имущественных отношениях. Опекуны совершают от имени подопечных и в их интересах все необходимые сделки, они выступают в защиту прав и интересов своих подопечных в отношениях с любыми лицами, в том числе в судах на основании удостоверения, выданного органом опеки и попечительства, либо решения этого органа о назначении данного лица опекуном. 

Попечительство отличается от опеки содержанием обязанностей, которые закон возлагает на опекунов и попечителей. Оно устанавливается над гражданами, которые частично дееспособны, — над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет, а также над гражданами, ограниченными судом в дееспособности вследствие злоупотребления азартными играми, спиртными напитками или наркотическими средствами. Попечитель помогает частично дееспособному либо ограниченно дееспособному лицу осуществлять принадлежащие им права и исполнять обязанности своими советами и дает свое согласие на совершение такими лицами сделок и других юридических действий (кроме сделок, которые несовершеннолетний или ограниченно дееспособный вправе совершать самостоятельно). Попечитель, таким образом, не заменяет полностью лицо, над которым установлено попечительство, а лишь помогает ему принимать разумные решения 

2) органы опеки и попечительства - Опека и попечительство находятся в ведении органов местного самоуправления. 

3) Лица, назначаемые опекунами и попечителями 

Требования, относящиеся к правовому статусу лица, которое выразило согласие принять на себя обязанности и заботы опекуна или попечителя. Опекунами и попечителями могут назначаться только совершеннолетние и дееспособные граждане. Опекуном или попечителем гражданин может быть назначен только с его согласия.

4) Права и обязанности опекунов и попечителей 

Главной надо считать обязанность опекунов и попечителей заботиться о содержании своих подопечных, об обеспечении их уходом и лечением, а в отношении несовершеннолетних подопечных — также и об их обучении и воспитании. 

Опекун, являясь законным представителем подопечного, полностью заменяет его в имущественных отношениях и в соответствии с этим вправе совершать от имени подопечного все сделки, которые необходимы для обеспечения интересов подопечного и целей опеки. Попечитель имеет право давать или не давать согласие на совершение сделок подопечным. Однако права опекуна и попечителя существенно ограничены в интересах подопечных. Это выражается в том, что опекун без предварительного разрешения органа опеки и попечительства не вправе совершать, а попечитель давать согласие на совершение следующих сделок: 

А) по отчуждению, в том числе обмену или дарению, имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог; 

Б) сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества подопечного (п. 2 ст. 37 ГК). 

В целях предупреждения возможных злоупотреблений опекуну, попечителю, их супругам и близким родственникам запрещено совершать сделки с подопечным. 

Имущественные отношения в сфере опеки и попечительства существенно усложняются в случае передачи части имущества подопечного в доверительное управление - устанавливается на основании договора, заключенного между органом опеки и попечительства и управляющим, который определяется этим органом. Передаваемое в доверительное управление имущество выделяется из имущества подопечного. 

5) Прекращение опеки и попечительства 

Законом допускается освобождение опекуна или попечителя от исполнения ими своих обязанностей и отстранение от их исполнения. 

Освобождение происходит в силу определенных объективных обстоятельств, при отсутствии у органов опеки и попечительства каких-либо претензий к деятельности опекуна или попечителя. Освобождение происходит: если несовершеннолетний возвращается родителям или кто-либо его усыновил и
если подопечный помещен для постоянного пребывания в соответствующее воспитательное, лечебное учреждение, учреждение социальной защиты населения или другое аналогичное учреждение. 

Освобождение от выполнения обязанностей опекуна или попечителя возможно по их просьбе. Однако для удовлетворения такой просьбы необходимо доказать, что она обоснована уважительными причинами: болезнь, изменение имущественного положения, отсутствие взаимопонимания с подопечным, изменение места жительства и т.п. Решение об освобождении принимает орган опеки и попечительства. 

Наряду с освобождением законом (ст. 39 ГК) допускается отстранение опекуна или попечителя от исполнения им своих обязанностей и замена его другим лицом. Отстранение применяется при ненадлежащем выполнении опекуном или попечителем лежащих на нем обязанностей, в том числе при использовании им опеки или попечительства в корыстных целях или при оставлении подопечного без надзора и необходимой помощи. 

По другим основаниям: Так, опека над совершеннолетним гражданином, который ранее был признан недееспособным, прекращается, если судом вынесено решение о признании подопечного дееспособным. Равным образом и попечительство прекращается, если в отношении гражданина, ранее ограниченного в дееспособности, судом будет отменено это ограничение. 

Опека прекращается также по достижении малолетним подопечным 14 лет. В этом случае гражданин, выполняющий обязанности опекуна, становится попечителем несовершеннолетнего без дополнительного решения об этом. По достижении несовершеннолетним 18 лет прекращается и попечительство над ним в силу самого факта достижения совершеннолетия. Если несовершеннолетний приобрел полную дееспособность до достижения 18 лет, то попечительство над ним также прекращается. 

6) Патронаж 

В ГК РФ (ст. 41) закреплена специальная форма обеспечения интересов совершеннолетних и полностью дееспособных граждан, которые по состоянию здоровья не могут самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять обязанности, — патронаж. Имеются в виду больные, не способные передвигаться и обслуживать себя, лица с тяжелыми увечьями, престарелые и т.п., при отсутствии лиц, обязанных осуществлять уход за ними. 

Поскольку отношения патронажа устанавливаются с полностью дееспособным лицом, все вопросы, связанные с осуществлением его имущественных прав, решаются только с его согласия. Так, распоряжение имуществом, принадлежащим такому гражданину, осуществляется попечителем (помощником) на основании договора поручения или доверительного управления, заключенного с подопечным. Бытовые и иные сделки, направленные на содержание и удовлетворение бытовых потребностей подопечного, совершаются с его согласия. Сохранение за подопечным совершеннолетним дееспособным гражданином полной самостоятельности проявляется также в том, что отношения патронажа могут быть в любое время прекращены по его требованию. 

Безвестно отсутствующий, объявление умершим 

1) Понятие и условия признания безвестно отсутствующим – 

2) Безвестное отсутствие — удостоверенный в судебном порядке факт длительного отсутствия гражданина в месте его жительства, если не удалось установить место его пребывания.

Юридические лица

1. Теории

По Суханову и семинару:

1. Теория фикции – Инокентий 4, Савиньи, Шершеневич: вымышленный субъект права для удобства, придуман законодателем

2. Теория целевого имущества – создание имущества с определённой целью (Бринц персонифицированная цель, а цель – управление имуществом)

3. Органическая теория – реальный субъект права (Гирке): союзная личность отличная от совокупности участвующих в ней людей;

4. Покровский – живая клетка социального организма, жизненность ему придает воля корпорации или учредителя, одушевляющая учреждение (критика теории фикции)

5. Йеринг – не создание некоторого субъекта, а законодатель дает правовую защиту отдельным группам людей, позволяя им выступать вовне как единое целое, потому что у них есть защищённый законом интерес

СССР:

6. Теория коллектива Венедиктова, Братусь - в основе гражданской правосубъектности госорганов лежит не только единство государственной социалистической собственности, но и оперативное управление ее составными частями;

7. Теория Директора Толстого: именно директор уполномочен представлять лицо в гражданском обороте

8. Теория социальных связей Красавчикова – материальные и правовые признаки, характеризующие его как субъект гп

9. Пушкин теория организации, Пугинский – способ, которым некоторая организация допускается до гражданского оборота

Краткая история развития юрлица по Суханову:

1. Остиндская компания – не совсем юр лица, так как имеют властные полномочия

2. Классические АО во Франции для уменьшения риска при строительстве жд

3. Коммерческий кодекс Франции (термин моральные лица)

4. В комон ло юр лицо как чистая фикция на привилегии, губернатор давал привилегии, а когда стало происходить снятие корпоративных покровов, то снялась и фикция, раскрыв partnership

Семинар: Кулагин говорил про причины появления юрлиц такие как ограничение рисков и концентрацию капиталов, после Второй мировой войны наблюдается обратная тенденция повышение ответственности через прокалывание корпоративной вуали, юр лицо нужно для распыления капитала.