Франция

Менеджеры корпорации отвечают как перед корпорацией, так и перед её акционерами и кодекс устанавливает, что член совета директоров несёт ответственность как лично, так и солидарно перед корпорацией так и перед третьими лицами в случае нарушения законов и иных нпа, регулирующих деятельность корпорации, в случае нарушения учредительных документов корпорации, а также в случае совершения ими ошибок. В французском праве прямо закреплена обязанность членов органов управления действовать в интересах корпорации, иначе – ответственность.

Обязанность не совершат ошибки – член совета директоров должен действовать как благоразумный, усердный и активный человек в соответствии со своей должностью в корпорации, при этом он не должен использовать недостаток опыта либо знаний в качестве оправдания.

Нидерланды

также закреплена обязанность duty of loyalty duty of care

особенность – субъектом обязанности должным образом осуществлять задачи управления является не член органа управления, а сам орган управления (the board of management – совет управляющих) – закреплена коллективная ответственность, однако можно привлечь и по отдельности

Россия

Г К РФ Статья 53.1. Ответственность лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов юридического лица и лиц, определяющих действия юридического лица

Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно (1), в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску (2).

Какой стандарт? По критерию 1 – непонятно. По критерию 2 – стандарт среднего человека.

Для того, чтобы понять, что такое недобросовестность и неразумность, нужно обратиться к постановлению Пленума ВАС от 30 июля 2013 года номер 62 (о некоторых вопросах возмещения убытков лиц, входящих в органы управления юр лица). Далее по постановлению.

А) Недобросовестность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор:

1. действовал при наличии конфликта между его личными интересами (интересами аффилированных лиц директора) и интересами юридического лица;

2. скрывал информацию о совершенной им сделке от участников юридического лица

3. совершил сделку без требующегося в силу законодательства или устава одобрения соответствующих органов юридического лица;

4. после прекращения своих полномочий удерживает и уклоняется от передачи юридическому лицу документов, касающихся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица;

5. знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица, например, совершил сделку (голосовал за ее одобрение) на заведомо невыгодных для юридического лица условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом ("фирмой-однодневкой" и т.п.).

Б) Неразумность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор:

1. принял решение без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации;

2. до принятия решения не предпринял действий, направленных на получение необходимой и достаточной для его принятия информации, которые обычны для деловой практики при сходных обстоятельствах, в частности, если доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный директор отложил бы принятие решения до получения дополнительной информации;

3. совершил сделку без соблюдения обычно требующихся или принятых в данном юридическом лице внутренних процедур для совершения аналогичных сделок (например, согласования с юридическим отделом, бухгалтерией и т.п.).

• Арбитражным судам следует давать оценку тому, насколько совершение того или иного действия входило или должно было, учитывая обычные условия делового оборота, входить в круг обязанностей директора, в том числе с учетом масштабов деятельности юридического лица, характера соответствующего действия и т.п.

Nota bene: основной целью деятельности коммерческой организации является извлечение прибыли!

• Добросовестность и разумность при исполнении возложенных на директора обязанностей заключаются в принятии им необходимых и достаточных мер для достижения целей деятельности, ради которых создано юридическое лицо

Прямых отношений между менеджерами и участниками нет. Менеджеры связаны, прежде всего, с обществом (деятельность в интересах общества). Поэтому отношения возникают: 1) Между участниками и обществом 2) Между обществом и директорами.

Директора представляют общество в интересах с участниками.

Экономический подход в корпоративном праве: Директора (менеджеры) – агенты юр. лица. Agency theory. Теленор и вымпелКОМ: воля подчинена лицам, которые их выбрали. Это значит, что они не самостоятельно осуществляют свою деятельность, а потому ВымпелКом отвечает за их действия.

Запрос информации участником корпорации

Всем рекомендую прочитать (перечитать) решение первой супер-задачи Сергея, в котором детально расписано, как акционер может запросить информацию от юридического лица.

Что тут важно сказать? Законодатель устанавливает ограничения для акционеров с маленьким количеством акций (после злополучных историй с Навальным).

Итак, данный вопрос регламентирует 91 статья закона об АО. Законодатель четко делит акционеров на 3 вида:

1. Владеющие менее 1% акций

2. Владеющие от 1% акций до 25% акций

3. Владеющие 25% + акций

Какие выводы мы сделали по ходу семинара?

Во-первых, категория акционеров №1 обладает самым меньшим количеством реально полезных полномочий. Так, некоторая информация вообще может быть получения любым лицом (например, через выписки из ЕГРЮЛ). Это сделано, чтобы мельчайшие акционеры не мешали деятельности юр.лица.

Во-вторых, категория номер 2 обладает двумя важными полномочиями: 1) запрос информации о крупных сделках и сделках с заинтересованностью 2) Протоколы заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества; Но есть проблема. При запросе данной информации необходимо указать деловую цель обращения. А какая деловая цель, если участник не знает наверняка, совершена ли сделка с заинтересованностью. Более того, на практике юрлицо пытается постоянно воспрепятствовать получению данной информации (конфиденциальность, проекты договора, приложение не тех документов, оплата денежных средств для ксерокопии, доверенность и т.д)

В-третьих, необходимо вспомнить постановление КС от 2011 №8 (Роснефть и маленькие акционеры - Овальный пытается заполучить бух первичку xD). Цель судебного контроля – выявление в действиях акционера/юр лица злоупотребления правом (то, что ниже, для любознательных)

• В действиях как акционерного общества, так и акционера злоупотребление правом, в том числе наличие необоснованного интереса в получении соответствующей информации и иных признаков, которые указывают на намеренное создание объективных трудностей, способных отрицательно влиять на хозяйственную деятельность конкретного акционерного общества в целом и на интересы его акционеров (например, если акционер, требующий предоставления информации, является представителем конкурента или специально запрашивает большой объем копий документов, с тем чтобы затруднить деятельность общества).

То есть если кто-то злоупотребляет правом, то это должно быть пресечено. Овальный хотел вызвать трудности, поэтому информацию ему не предоставили .

Крупные сделки

Крупной сделкой считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:

1) связанная с распоряжением имуществом, цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;

2) предусматривающая обязанность общества передать имущество если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

• Жесткая привязка к активам юр лица

Achtung: Для целей настоящего Федерального закона под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются любые сделки, заключаемые при осуществлении деятельности соответствующим обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.

Публичные и непубличные корпорации (АО)

Публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

• Если торгуются на бирже

• Выпустил ценные бумаги, которые могут конвертироваться

Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, признаются непубличными.

• Классический пример – ООО, которое не выпустило ценных бумаг

Преимущественное право приобретения акций или долей в уставном капитале.

Преимущественное право – это право, которое может быть установлено законом или договором и предоставляет его носителю приоритет перед другими лицами. Если мы говорим о непубличном обществе, то оно должно уведомить участников об акциях, которые подлежать выпуску или отчуждению. Тогда у них есть возможность приобрести или отказаться.

Можно ли обойти? (Любимая рубрика Вячеславова)

• Дарение. А параллельно вам платить кто-то по другой сделке  Какая тут продажа? Нет продажи! Значит, и преимущественного права нету. Есть ли способы защиты? Есть. Его отмечал в своей работе еще Белов. Перевод на себя прав и обязанностей по соответствующей сделке. Особый способ защиты.

Виды акций

Обыкновенные и привилегированные акции.