Старцева - Последствия недействительности сделки

Признание сделки недействительной означает, что сделка не влечет тех правовых последствий, на порождение которых она была направлена. Тем не менее если хотя бы одна из сторон совершила предоставление по сделке, то наступают последствия, предусмотренные законом.

Поскольку все, что стороны предоставили друг другу по недействительной сделке, является безосновательным, каждая из сторон такой сделки обязана в соответствии с пунктом 2 ст. 167 ГК РФ возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре - возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

Суд вправе применить последствия недействительности ничтожной сделки и по своей инициативе, если это необходимо для защиты публичных интересов, а также в иных предусмотренных законом случаях (п. 4 ст. 166 ГК РФ). В связи с этим, как отмечается в абзаце третьем п. 79 ППВС №25, в мотивировочной части решения должно быть указано, какие публичные интересы подлежат защите, либо содержаться ссылка на специальную норму закона, позволяющую применить названные последствия по инициативе суда. Ограничение инициативы суда в данном вопросе связано с тем, что применение последствий недействительности сделки - субъективное право сторон по сделке, а также лиц, которым оно специально предоставлено законом. С учетом своих интересов они самостоятельно решают, использовать ли принадлежащие им права или нет, в том числе защищать ли их в судебном порядке или отказаться от защиты.

В п. 80 ППВС №25 сказано, что при удовлетворении требования одной стороны недействительной сделки о возврате полученного другой стороной суд одновременно рассматривает вопрос о взыскании в пользу последней всего, что получила первая сторона, если иные последствия недействительности не предусмотрены законом. Таким образом, следует, что судом должен быть разрешен вопрос об обязанности каждой из сторон вернуть все полученное по сделке вне зависимости от воли ответчика и заявления им встречного притязания. Такое решение суда вытекает из двустороннего характера требования о реституции. При ином подходе имело бы место неосновательное обогащение одной из сторон.

В соответствии с п. 80 ППВС №25 взаимные предоставления по недействительной сделке, которая была исполнена обеими сторонами, по общему правилу считаются равными.

Второй вид реституции - реституция владения. В соответствии с п. 81 ППВС №25 она подлежит применению при рассмотрении требования лица, передавшего индивидуально-определенную вещь по недействительной сделке, к лицу, которому эта вещь была передана, о ее возврате при соблюдении следующих условий:

а) индивидуально-определенная вещь сохранилась в натуре;

б) она находится во владении стороны по сделке;

Тузов - Последствия недействительности сделок

Реституция в российском праве: история и специфика

При недействительности сделки имущественные предоставления сторон либо не имеют правового основания с самого начала (ничтожность), либо таковое отпадает впоследствии (недействительность оспоримой сделки, наступающая с обратной силой). Следовательно, все неосновательно предоставленное должно быть возвращено сторонами друг другу. Такой возврат, а также расчеты сторон при его невозможности в отечественном гражданском праве принято называть реституцией.

Для существования сделки нужно соединить частную волю и объективный правопорядок. Недействительность сделки означает, что закон запрещает последствия, на которые направлено волеизъявление сторон (действие в форме сделки, которое не несет правовых последствий). Недействительные сделки считались правонарушением, а общие последствия недействительности сделок - это санкция. Реституция - это частно-публичный институт с превалированием публичного элемента. Цель - ликвидировать последствия волеизъявления, которое покушается на закон. Если стороны исполнили недействительную сделку, они исполнили то, что не соответствует закону, у них нет законного основания приобретения вещей (основание титула порочно).

Римское право не знало какого-то отдельного иска или иного средства защиты, специально направленного на возврат имущества, переданного по недействительной сделке. С этой целью использовались общие, универсальные средства, главным образом виндикация и кондикция. Что касается in integrum restitutio (возвращение в первоначальное состояние), то она непосредственно направлялась не на возврат переданного по сделке имущества, а на отмену правового эффекта самой сделки.

Значение термина «реституция» в настоящее время стало иным. Им чаще всего обозначается возврат платежа недолжного или неосновательного обогащения, в том числе в связи с исполнением недействительной сделки. При этом не проводится какого-либо различия между исполнением недействительной сделки и исполнением недолжного вообще. Не имеет, как правило, значения также и то, отсутствовало ли правовое основание с самого начала, как при ничтожности, или же оно отпало позднее, например вследствие оспаривания. Имущество, находящееся у лица без правовых оснований, в том числе полученное по недействительной сделке, подлежит возврату как полученное неосновательно. Поэтому в целом современным правопорядкам, как и римскому праву, неизвестно какое-либо специальное средство для обратного истребования того, что было предоставлено по недействительной сделке.

Подобно римскому и современному зарубежному праву, русское дореволюционное гражданское право не предусматривало последствий неосновательного предоставления специально на случай недействительности сделки. Лишь ГК РСФСР 1922 года установил, применительно к отдельным видам недействительных сделок, обязанность обеих или только одной из сторон «возвратить все полученное по договору» другой стороне. Кроме того, в некоторых случаях предусматривалось взыскание полученного по сделке имущества в доход государства, а также обязанность одной из сторон возместить своему контрагенту понесенные им в связи с недействительностью договора убытки.

Реституция приобрела в советской цивилистике узко специальное значение, не совпадающее ни с тем значением, которое ему придавалось в римском праве, ни с тем, в котором его использует современная цивилистическая доктрина зарубежных стран (благодаря Генкину в 1944 году). Под реституцией стало пониматься возвращение сторонами недействительной сделки друг другу полученного ими по такой сделке имущества или же компенсация стоимости полученного при невозможности его возврата в натуре.

ГК РСФСР 1964 года установил для недействительных сделок в качестве общего правила единое последствие в виде реституции, не употребляя, впрочем, самого этого термина. Данную позицию законодатель вновь выразил в ГК РФ 1994 года: «При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом».

В советском праве реституция приобрела ярко выраженные публично-правовые черты, став, по сути, особым средством «гражданско-правовой борьбы с недействительными сделками». Она преследовала уже не частный, а государственный, публичный интерес, становясь специфическим властным инструментом устранения «вредных последствий» незаконных сделок. Социальную сущность реституции Куник характеризовал так: «Было бы нецелесообразно оставлять у участников недействительной сделки исполненное по такой сделке. В противном случае это поощряло бы действия участников недействительной сделки». То есть реституция рассматривается не как средство защиты субъективных гражданских прав и интересов сторон недействительной сделки, а как мера, охраняющая правопорядок». Верховный Суд СССР неоднократно указывал, что суд не может в своем решении ограничиться только признанием сделки недействительной, а обязан установить последствия недействительности (взыскание в доход государства, двустороннюю или одностороннюю реституцию).

Характеристики реституции по советскому праву:

а) суд по собственной инициативе (игнорирование частной воли) может применить последствия недействительности; в Информационном письме ВАС указано, что суд обязан применить последствия недействительности; в 1994 году при принятии ГК указывалось, что суд обязан применить последствия недействительности сделки в любых случаях, находясь под большим влиянием советской доктрины (Пленум 6/8); на данный момент существует общее правило, что суд по своей инициативе не имеет права применять последствия недействительности, однако устанавливаются правила, когда суд вправе (даже когда стороны не заявили о недействительности - суд сам посчитает такую необходимость, никакие прокуроры не нужны, согласно п. 4 ст. 166) и не вправе (если их применение будет противоречить основам правопорядка или нравственности, согласно п. 4 ст. 167); сейчас суд никогда не обязан применять последствия недействительности, но всегда обязан оценить сделку на предмет действительности; недействительность сделки не может быть вновь открывшейся, суд первой инстанции обязан рассмотреть сделку на предмет действительности, даже если ничего об этом не сказано в решении;

б) при реституции не нужно доказывать наличие права собственности на вещь (техническая характеристика);

в) реституция может быть как двусторонним, так и односторонним правоотношением;

Сегодня характерным отзвуком этого подхода является позиция, высказанная Президиумом ВАС РФ, который признал незаконным решение суда первой инстанции, указав, что последний необоснованно ограничился только признанием недействительности ничтожной сделки, не приняв решение о восстановлении нарушенных неправомерной приватизацией прав заинтересованных лиц. После внесенных в ГК изменений суд вправе применить последствия недействительности ничтожной сделки по своей инициативе, если это необходимо для защиты публичных интересов, и в иных предусмотренных законом случаях (ранее по собственной инициативе мог в любых случаях).

Таким образом, выделяются следующие подходы к природе реституции:

а) советский подход;

б) подход Тузова (реституция не нужна, с такими задачами справятся виндикация и кондикционный иск; виндикация применяется только к вещам, кондикция - из неосновательного обогащения: если в правопорядке нет реституции, то при продаже вещи третьему лицу нужно идти к контрагенту с кондикционным иском);

в) реституция нужна, но при отсутствии публичного элемента;

Характеристика реституционных правоотношений

Реституционное правоотношение является обязательственным. Подобно всякому обязательству, это относительное правоотношение, так как связывает конкретных лиц - сторон недействительной сделки или их правопреемников, а не «всех и каждого». С точки зрения основания своего возникновения оно является внедоговорным, ибо возникает не в силу договора, а в силу закона. Реституция, по общему правилу, является двусторонней: возвратить все полученное по недействительной сделке в силу п. 2 ст. 167 ГК обязана каждая из сторон. Некоторые авторы не считают реституцию обязательственным правоотношением, аргументируя это тем, что отсутствует некий элемент взаимности и равенства предоставления.

Однако реституция не всегда является двусторонней. При недействительности некоторых сделок обязанность по возврату полученного лежит только на одной стороне. Таковы сделки, по которым предоставление производит лишь одна сторона, - заем, ссуда, дарение и другие. Обязанными вернуть полученное здесь являются соответственно заемщик, ссудополучатель, одаряемый. Нормы об отдельных видах недействительных сделок в принципе исключают реституцию в отношении стороны, действовавшей умышленно, предусматривая вместо этого обращение всего полученного другой стороной в доход государства.

То, что обычно понимают под двусторонней реституцией, является реализацией двух самостоятельных, взаимно не обусловленных обязательств, односторонних по своей структуре. В каждом из этих обязательств управомоченному лицу противостоит обязанное лицо. Связь между ними, в отличие от синаллагмы, не имеет характера эквивалентности и достаточно неустойчива. Не образуя синаллагмы, они входят в содержание отдельных, независимых друг от друга односторонних обязательств.

Иногда полагают, что складывающиеся между сторонами недействительной сделки отношения по возврату имущества являются внедоговорными деликтными обязательствами. Однако обязательство по реституции возникает вследствие любого исполнения недействительных сделок, а не только тогда, когда имеет место деликт. Уже одно это препятствует тому, чтобы характеризовать реституционное обязательство, содержание которого не зависит от основания недействительности сделки, в целом как деликтное. Кроме того, в рамках деликтного обязательства всегда реализуются меры гражданско-правовой ответственности, основанные на факте противоправного причинения вреда и состоящие в лишении делинквента части его имущества. При реституции же истребованию подлежит, как правило, то, что получено лицом по недействительной сделке, а потому либо ему не принадлежит, либо составляет его неосновательное обогащение. Такой возврат никак не связан с причинением вреда и мерой ответственности не является. Об ответственности можно говорить лишь в том случае, если получатель обязан возместить стоимость полученного по недействительной сделке в деньгах при отсутствии у него соответствующего обогащения (например, если вещь погибла).

Природа реституционных правоотношений различна в зависимости от того, на какой объект направлено притязание стороны недействительной сделки. Реституционные обязательства можно подразделить на две группы:

а) обязательства, направленные на возврат переданной по сделке и сохранившейся в натуре индивидуально-определенной вещи (реституция владения);

б) обязательства, направленные на возмещение стоимости полученного по сделке в деньгах (компенсационная реституция);

Реституция владения

Если по недействительной сделке состоялась передача имущества, то у получателя уже в самый момент такой передачи возникает обязанность возвратить это имущество передавшему. Связано это с тем, что по причине недействительности сделки получатель не приобретает и не может приобрести, во всяком случае на основании этой сделки, право собственности или иное право на предоставленное ему имущество. Обязанность возвратить вещь продолжает существовать, если последняя сохраняется в натуре, находится во владении получателя и может быть идентифицирована. При отсутствии этих условий данная обязанность заменяется другой - обязанностью компенсационной реституции.

Обычно при разграничении реституции и виндикации указываются следующие основные различия между ними:

а) виндикационный иск - это средство защиты права собственности или иного права титульного владения, в то время как в порядке реституции вещь возвращается стороне недействительной сделки независимо от того, имеет ли она на нее какое-либо право;

б) основанием виндикационного иска является незаконное завладение имуществом, тогда как основанием реституции служит недействительная сделка, а также переход имущества от одной стороны к другой в силу этой последней;

в) виндикационный иск является вещным, и осуществляемая при его помощи защита носит абсолютный характер, направлена против всех и каждого; реституционное же притязание имеет обязательственную природу, оно всегда относительно, так как существует только между сторонами недействительной сделки;

Истец не обязан доказывать свое право собственности на спорное имущество. Стороны должны доказать только факт передачи имущества во исполнение недействительной сделки. Исключение из реституции спора о праве на вещь, с одной стороны, делает возможной ситуацию, когда решение о возврате вещи по реституционному спору будет принято в пользу лица, не имеющего права на спорную вещь, например, вора. Некоторые авторы считают такое решение оправданным, поскольку еще меньше оснований оставлять вещь во владении лица, получившего ее по недействительной сделке. В пользу же отчуждателя по данной сделке действует презумпция права собственности владельца. Однако почему при равной неуправомоченности как истца, так и ответчика предпочтение должно быть отдано первому, который уже даже не является фактическим владельцем спорной вещи? Это противоречит принципу: «В равных условиях владелец должен считаться имеющим преимущество». Президиум ВАС отменял решения судов первой инстанции и направлял дела на новое рассмотрение в связи с тем, что суды, возвращая в порядке реституции вещь, переданную истцом ответчику по недействительной сделке, не устанавливали, имел ли истец на это здание право собственности.

Общее положение о виндикации не говорит о том, как должно возникнуть незаконное владение, но лишь указывает на факт его незаконности. Способ выбытия вещи из обладания собственника - будь то самоуправство, случайное нахождение вещи в чужом имуществе или ее добровольная передача по недействительной сделке - сам по себе не имеет никакого значения для виндикационного иска. Поэтому, чтобы признать правомерным предложенное разграничение реституции владения и виндикации, основанное на волевом критерии, необходимо было бы прежде всего доказать, что владение, основанное на недействительной сделке, не является владением незаконным. Незаконное владение - это фактическое обладание вещью без какого- либо титула, правового основания. Недействительная сделка, очевидно, не может быть титулом владения, поскольку не имеет юридической силы.

Право на виндикацию не может рассматриваться как абсолютное, обращенное против неопределенного круга лиц. Абсолютным является само право собственности, поскольку корреспондирует с пассивной обязанностью всех и каждого воздерживаться от его нарушения и потенциально охраняется от посягательств со стороны любого лица. Виндикационное же правоотношение противостоит обязанности строго определенного субъекта - незаконного владельца. Это правоотношение обладает всеми признаками обязательства: оно относительно, поскольку в каждый конкретный момент истребуемая вещь может находиться только у одного обязанного лица, а не у «всех и каждого».

Виндикационное притязание как бы «следует» за вещью, то есть пассивно легитимирует любого ее незаконного владельца. Но требование о реституции именно потому и обращено к другой стороне сделки, что истребуемая вещь в данный момент находится у нее. Если же вещь выбывает из ее незаконного владения и переходит к другому лицу, вещный иск направляется уже против нового владельца. Таким образом, реституция владения не имеет специфики, достаточной для ее отграничения от виндикации. Выделяясь лишь особым субъектным составом (субъектами реституционного правоотношения являются стороны недействительной сделки), она по своей природе представляет не что иное, как частный случай применения виндикации, обусловленный нахождением вещи у другой стороны.

Компенсационная реституция

Компенсационная реституция состоит в возмещении стоимости полученного по недействительной сделке в деньгах. Такое обязательство, денежное по своему предмету, возникает тогда, когда переданная по недействительной сделке вещь не сохранилась у получателя либо предоставление выразилось не в передаче вещи, а в выполнении работ или оказании услуг. В п. 2 ст. 167 ГК обязанность по возмещению стоимости полученного в деньгах при невозможности его возврата в натуре внешне сформулирована как безусловная, не зависящая от вины стороны недействительной сделки или каких-либо иных обстоятельств.

Однако здесь необходим дифференцированный подход. При недобросовестности участника недействительной сделки ответственность наступает независимо от его вины в гибели (ухудшении) имущества. Недобросовестность выражается в сознательном неправомерном удержании чужой вещи или ее удержании при таких обстоятельствах, при которых он должен был знать о том, что вещь ему не принадлежит. Недобросовестность будет иметь место тогда, когда участнику известно (должно быть известно) о пороке, с которым связана недействительность сделки. Недобросовестный получатель отвечает за всякую, в том числе и случайную, гибель вещи.

Иное дело, если владелец добросовестный, то есть не знает и не должен знать о недействительности сделки. На него риск не переходит, поэтому при случайной гибели вещи он и не обязан компенсировать ее стоимость. Обязательство натуральной реституции (реституции владения) прекращается невозможностью исполнения, а так как эта невозможность вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает, не возникает и нового, денежного обязательства по компенсации стоимости утраченной вещи. Добросовестный владелец несет ответственность лишь при условии, что он сознательно уничтожил или повредил вещь либо не принял самых элементарных мер по ее сохранности. Но поскольку, даже уничтожая вещь, добросовестный владелец уверен в том, что эта вещь принадлежит ему и что он лишь осуществляет свое право собственности, его поведение нельзя признать виновным. Следовательно, возлагаемая на него ответственность, как и ответственность недобросовестного владельца за случайную гибель (повреждение) вещи, является ответственностью без вины.

Субъективная добросовестность оценивается при признании сделки недействительной, но добросовестность (или недобросовестность) никак не может влиять на последствия, в законе об этом нигде не написано. Причем в 99% случаев по недействительной сделке исполнение успевает осуществить только одна сторона.

Ограничение виндикации и проблема конкуренции исков

Одно и то же субъективное право или охраняемый законом интерес, а также способы и условия его защиты могут быть предусмотрены в нескольких правовых нормах. В частности, нормы как ст. 301, так и п. 2 ст. 167 ГК в равной степени могут служить юридическим основанием для защиты права собственности путем возврата собственнику утраченного владения вещью. Переход от одной нормы материального закона к другой, не связанный с изменением субъективного права или интереса, подлежащего защите, означает всего-навсего уточнение юридической квалификации дела. При таких условиях подача истцом нового искового заявления с обоснованием своих требований по нормам ст. 167 вместо ст. 301 ГК, если этого требует суд, означает предъявление тождественного иска со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Конституционный Суд сделал вывод о том, что в случае приобретения имущества у неуправомоченного отчуждателя реституция не должна иметь места в принципе и что в такой ситуации возможен лишь виндикационный иск не участвовавшего в сделке собственника, удовлетворение которого зависит от наличия условий, предусмотренных в ст. 302 ГК (например, имущество было передано безвозмездно).

Сторонники того, чтобы к лицу применялась реституция, заключается в том, что реституция - это относительное правоотношение, соответственно, иск личный, а в теории считается, что личные иски выше, чем вещные. В случае, если вещь выбыла из владения добровольно, то к третьим лицам с виндикацией идти нельзя, но можно обратиться с кондикцией к своему контрагенту. Если вещь выбыла из владения против воли, то с виндикацией можно обратиться к любому из последующих приобретателей, а те обращаются с кондикцией к своим контрагентам (если договоров не будет предусмотрена оговорка об эвикции).

Новицкий - Исковая давность

Влияние времени на правоотношения. Понятие исковой давности

Истечение времени может влечь за собой прекращение прав и правоотношений. Это может зависеть от воли сторон, например, когда в договор включен срок, по истечении которого правоотношение должно закончиться, но может произойти и помимо воли сторон, когда сам закон устанавливает срок, с истечением которого правоотношение оканчивается. Срок не всегда определяется в законе совершенно точно (годами, месяцами). Иногда указания закона делаются в менее четкой форме (своевременно), в таких случаях срок уточняется судебной практикой, а отчасти - внесудебной практикой деловых отношений.

Непредъявление иска в течение указанных в законе сроков приводит к утрате права на иск в смысле возможности осуществления судебным порядком гражданских имущественных прав (исковая давность). Исковой давностью погашается не право на предъявление иска, а право на иск в смысле получения судебной защиты. Утрата одной стороной права на принудительную защиту в некоторых случаях автоматически влечет за собой соответствующую выгоду (но не право) другой стороны, являющейся обязанной. Так, непредъявление займодавцем в течение срока исковой давности иска означает, что взыскать с заемщика сумму долга принудительным порядком нельзя, и, следовательно, сумма долга останется в имуществе заемщика (однако права он не приобретает, он лишь освобождается от возможности подвергнуться принудительному взысканию).

По истечении давностного срока обязательство не пользуется исковой защитой, но произведенный платеж, произведенное исполнение являются настоящим платежом, настоящим исполнением, и возврата уплаченного требовать нельзя. То есть в случае исполнения обязательства должником по истечении давности он не вправе требовать обратно уплаченного, хотя бы в момент уплаты он и не знал об истечении давности.

Слово «давность» отражает ту мысль, что какое-то отношение, явление имело место настолько давно, что этот давний характер отношения должен известным образом отразиться на правах и обязанностях лиц, которых он касается. Такая утрата права на иск наступает вследствие того, что управомоченное лицо, несмотря на последовавшее нарушение его права, требующее обращения за помощью к суду, не обращается за судебной защитой в течение определенного, установленного законом, срока. Следовательно, исковая давность есть один из юридических фактов, то есть факт, с которым связываются определенные юридические последствия.

Советское право знает исковую давность, но ему не известен институт приобретательной давности (равным образом отрицается возможность приобретения права собственности в силу давности владения).

Бывают случаи, когда с истечением известного срока утрачивается не только право на получение через суд защиты своего права, но и само право по существу (материальное право), составляющее предмет судебной защиты. Такие сроки называют пресекательными (с истечением такого срока право лица «пресекается»). Однако оснований для установления различий между сроками исковой давности и пресекательными сроками нет. Правильнее исходить из единого института исковой давности, учитывая, что в отдельных случаях с истечением давностного срока связывается не только прекращение права на иск, но и прекращение самого материального гражданского права.

Роль исковой давности в гражданско-правовых отношениях

Смысл и значение института исковой давности применительно к социалистическим предприятиям предопределяется тем, что институт исковой давности является важным средством укрепления хозяйственного расчета. Без института исковой давности не могла бы быть обеспечена полная ясность и определенность взаимоотношений и расчетов хозяйственных организаций. При затягивании расчетов невозможно обеспечить непрерывный рост всего общественного производства.

Институт исковой давности необходим и полезен потому, что он укрепляет сложившиеся правовые отношения, придает им большую прочность, служит интересам общей устойчивости права, содействуя этим укреплению экономического оборота. Институт исковой давности предупреждает сутяжничество, по мере отдаления судебного спора от обстоятельств дела возрастают трудности доказывания в процессе. Задача института исковой давности состоит в устранении неопределенности правоотношений, а не в наказании или создании для кого-либо выгоды.

Наблюдения действительности свидетельствуют о том, что заинтересованные лица, права которых представляются им действительно существующими, в подавляющем большинстве случаев не откладывают предъявление исков на продолжительное время. Нормальным является такое положение, когда лицо быстро реагирует на нарушение посредством обращения за помощью к суду. Если в течение долгого времени иск не предъявляется, то жизненный опыт позволяет предположить, что лицо само не уверено в существовании своего права (может оно никогда не возникало или уже погашено).

Ввиду большого значения исковой давности этот институт регламентируется императивными нормами закона. Сторонам не дано права своими соглашениями устранять действие исковой давности, изменять сроки и так далее. Абсолютно недействительными следует также признать такие оговорки в сделках, которые устанавливают неизвестные закону дополнительные основания для приостановления или перерыва течения исковой давности. Истечение исковой давности создает для ответчика право на возражение, однако суд принимает во внимание исковую давность и по собственной инициативе.

Сфера применения исковой давности

Исковая давность распространяется на все имущественные притязания, возникающие на почве права собственности, обязательственно-правовых отношений. По отношениям строго личного характера судебная защита предоставляется в большинстве случаев вне зависимости от каких-либо давностных сроков (например, в области семейного права). На некоторые требования личного характера в имущественных отношениях также распространяется правило об исковой давности (например, иски авторов и изобретателей об их авторском вознаграждении; однако при подаче иска об уплате алиментов суд не присуждает алименты за время до предъявления иска).

Из числа имущественных притязаний некоторые не подлежат действию исковой давности. Такое изъятие может быть прямо установлено специальной нормой закона, но иногда оно может вытекать из смысла закона. Так, в советском праве не подлежат действию исковой давности иски об истребовании из чужого незаконного владения вещей, являющихся предметом государственной собственности (земля, фабрики, заводы). Нормы об исковой давности неприменимы также ко взысканию недоимок по налогам и неналоговым платежам.

Тезис о неприменимости исковой давности к искам об изъятии государственного имущества из чужого незаконного владения обосновывается тем, что если признать, что госорган, пропустивший срок исковой давности, уже не может истребовать вещи от фактического владельца, то вещь окажется на положении неизвестно кому принадлежащей, как бы бесхозяйной вещью, так как фактический владелец не может превратиться в собственника ввиду того, что советскому праву приобретательная давности неизвестна. Но наряду с этим в ГК РСФСР отрицается состояние бесхозяйности вещи. Бесхозяйное имущество, собственник которого неизвестен, переходит в собственность государства.

Если собственник вещи пропустил срок исковой давности на истребование своей вещи из чужого незаконного владения, то фактически владелец не может стать собственником этой вещи ввиду отсутствия в советском праве приобретательной давности. Исковая давность не приводит к уничтожению имущественного права субъекта по существу, а только лишает возможности получить судебную защиту в исковом порядке.

Начало течения исковой давности

Течение исковой давности начинается с того времени, когда возникло право на предъявление иска. Право на предъявление иска или притязание возникает тогда, когда управомоченное лицо может уже предъявить к обязанному лицу конкретное требование совершить какое-то действие или воздержаться от его совершения:

а) если обязательство, направленное на совершение положительного действия, связано с определенным сроком, то требование может быть предъявлено к обязанному лицу только с наступлением назначенного срока, следовательно, с этого же момента начинается и течение исковой давности;

б) если обязательство состоит из ряда периодических платежей, то для каждого из них течет отдельная исковая давность;

в) по обязательствам, возникающим из несовершения требуемых действий, течение исковой давности начинается с того момента, когда о несовершении действия стало известно контрагенту;

г) по обязательствам, содержанием которых является воздержание от действия, течение давностного срока не может начаться, пока обязанное лицо воздерживается от совершения предусмотренного договором действия и исполняет принятое на себя обязательство; только тогда, когда обязанное лицо совершит в нарушение своего обязательства действие, от которого оно должно было воздерживаться, возникает конкретное притязание, и с этого момента начинается течение давностного срока;

д) по искам о возмещении вреда право требования и конкретное притязание возникают не с момента совершения неправомерного действия, а только с момента наступления вреда;

е) по обязательствам, заключенным под отлагательным условием, течение исковой давности начинается только по наступлении условия, так как до этого момента было только «ожидаемое», но не окончательно возникшее право, а следовательно, не могло возникнуть и конкретного требования к должнику;

Пока собственнику неизвестно, в чьем фактически владении находится его вещь, не может начаться и течение давности срока, хотя о самом факте потери вещи собственнику известно. Однако нельзя ставить начало течения исковой давности в зависимость от того, имел ли управомоченный возможность по фактическим обстоятельствам предъявить иск, был ли он вообще в состоянии совершить этот акт. Если причина невозможности предъявления иска заключается в недееспособности управомоченного лица, о предъявлении иска должен позаботиться законный представитель управомоченного. Если были какие-либо иные препятствия, признанные судом особо уважительными, управомоченному можно помочь путем продления срока.

Приостановление течения исковой давности

В процессе течения исковой давности могут встретиться некоторые обстоятельства, которые мешают управомоченному лицу предъявить иск. Такого рода факты в большинстве случаев никак не влияют на течение давностного срока, так как существование института представительства позволяет управомоченному лицу, несмотря на встретившиеся препятствия для личного предъявления иска, осуществить защиту своего права через представителя. Если лицо не использует предоставленные ему возможности предъявления иска через представителя в течение всего давностного срока, оно утрачивает право на удовлетворение его иска.

Однако некоторые обстоятельства признаются законом особо уважительными. В связи с этим закон находит возможным не засчитывать в давностный срок то время, в течение которого имело место данное обстоятельство. Наряду с этим та часть срока исковой давности, которая уже истекла до наступления приостанавливающего течение давности обстоятельства, не пропадает, это время учитывается. Когда же препятствующее течению давности обстоятельство отпадает, давность опять течет.

Фактические препятствия для предъявления иска по общему правилу не признаются за основание для приостановления течения исковой давности. Исключение сделано законом лишь обстоятельств непреодолимой силы, причем непреодолимая сила принимается во внимание лишь при условии, если препятствия наступили в течение последних 6 месяцев давностного срока. Закон признает приостановление течения срока давности также в том случае, если объявлен мораторий по обязательствам (отсрочка платежей, вследствие которой оказывается невозможным осуществить притязание). Течение исковой давности приостанавливается также для лиц, находящихся в составе Советской Армии и Флота, приведенных на военное положение, пока оно продолжается.

Перерыв исковой давности

Основанием перерыва исковой давности является событие, которое нарушает течение исковой давности так, что время, протекшее до перерыва, в счет не идет, и после перерыва можно вести речь только о течении нового давностного срока. Основания перерыва:

а) предъявление иска (например, в отдельных случаях судебное решение может оставить какую-то часть притязания неразрешенной, так что потребуется предъявление нового иска, для которого и будет предоставлен новый и полный давностный срок); прерывает исковую давность только такой иск, который предъявлен действительно управомоченным лицом к действительно обязанному; не принятый к рассмотрению судом иск должен рассматриваться как непредъявленный и исковой давности не прерывает;

б) раз нарушение материального права прекратилось, отпадает и повод к принудительному осуществлению права, отпадает притязание, тем самым надо считать исковую давность прерванной;

в) признание возникшего у данного лица притязания со стороны обязанного лица, при этом не предполагается совершения какого-то специального договора между сторонами, достаточно совершения должником любого действия, из которого можно заключить, что он знает о своем долге и не отрицает его (в том числе частичная уплата долга); при этом необходимо, чтобы соответствующее выражение воли было сделано должником прямо в адрес кредитора;

Если на место обязанного лица во время течения давностного срока вступит его правопреемник, то на течение давности этот факт никакого влияния не оказывает: притязание кредитора остается в этом случае тем же самым, а течение давности продолжается и в отношении нового обязанного лица. Если притязание возникает из нарушения права собственности и сводится к истребованию вещи от ее фактического владельца, а вещь перешла во владение другого лица, то в отношении этого другого лица у собственника возникает новое притязание, которое подлежит и новой давности.

В законодательстве могут быть перечислены некоторые уважительные обстоятельства, при наличии которых непредъявление управомоченным лицом иска никак нельзя приписать его небрежности, беззаботности, поэтому то время, в течение которого эти обстоятельства имели место, не засчитывается в общий срок исковой давности, течение давности на это время приостанавливается. Суду предоставляется право (но не обязанность) продлить срок исковой давности во всех тех случаях, когда он признает причины, по которым срок исковой давности оказался пропущенным, уважительными.

Крашенинников - Сроки в гражданском праве. Исковая давность

Понятие, значение и виды сроков

Понятие «срок» в гражданском праве применяется в двух значениях: либо определенный период (отрезок), либо момент во времени. Как указывал в свое время Растеряев, срок означает известный предел времени, к которому должно заканчиваться определенное действие, или пространство времени, в продолжение которого должно совершаться действие, или определение момента времени, с которого вступают в силу юридические последствия. С наступлением срока связываются определенные правовые последствия.

В системе юридических фактов срок относится к событиям, поскольку наступает (истекает) так же независимо от воли людей, как и течение времени вообще. Красавчиков называл сроки абсолютными юридическими событиями. Но в литературе есть и другая точка зрения. Высказано мнение, что срок необходимо отличать от времени, так как он определяется волей законодателя или участников правоотношений, и поэтому сроки в системе юридических фактов занимают особое положение и не относятся ни к событиям, ни к действиям. С указанным мнением трудно согласиться: назначенные хотя и по чьей-либо воле период времени или дата наступают объективно, их приближение уже невозможно ни изменить, ни отменить. Сроки можно классифицировать по нескольким основаниям.

1. В зависимости от того, кем установлены сроки:

а) нормативные (например, ст. 21 «Дееспособность гражданина», ст. 42 «Признание гражданина безвестно отсутствующим», ст. 196 «Общий срок исковой давности» и другие);

б) договорные, которые определяются соглашением сторон (например, пятилетний срок в договоре коммерческого найма жилого помещения);

в) судебные, которые предусматриваются решением суда;

Нормативные сроки могут быть императивными (например, сроки исковой давности, сроки действия авторских прав, патента, приобретательной давности) и диспозитивными. Срок, установленный диспозитивной нормой, действует в случае, если стороны в договоре не определили иной. Известны также нормы права, в которых предусмотрен максимальный срок, но в его пределах по соглашению сторон могут устанавливаться иные сроки. Так, согласно п. 2 ст. 1016 ГК РФ договор доверительного управления имуществом заключается на срок, не превышающий пять лет, но стороны вправе указать любой срок в пределах этого максимального.

2. В зависимости от их назначения:

а) сроки, порождающие гражданские права (например, право собственности на имущество, которым лицо добросовестно, открыто и непрерывно владеет);

б) сроки осуществления гражданских прав (управомоченное лицо может само осуществить принадлежащее ему право или потребовать от обязанного совершить определенные действия по реализации своего права); сюда относятся сроки существования субъективного права (например, право наследников на принятие открывшегося наследства), истечение которых прекращает само это право (такие сроки называют пресекательными), и претензионные сроки, которые установлены для разрешения споров в досудебном порядке с той целью, чтобы удовлетворить возникшие требования, не обращаясь в суд;

в) сроки исполнения обязанностей устанавливаются соглашением сторон в договоре; их соблюдение обязательно для лиц, в интересах которых они предусмотрены, в то же время стороны вправе изменить их по обоюдному согласию; сроки исполнения являются определяющим способом правового регулирования отношений гражданского оборота, так как неопределенность исполнения может привести к разрушению самих экономических связей;

г) сроки защиты прав - это сроки исковой давности, предусмотренные гл. 12 ГК РФ;

3. Различают сроки определенные и неопределенные. Определенными называются сроки, которые подлежат точному исчислению. Они устанавливаются различными способами: путем указания на какой-либо момент или событие, с которым связываются определенные правовые последствия; путем указания начала и конца течения срока. Неопределенными называются сроки, которые устанавливаются путем указания каких-либо приблизительных координат («своевременно»). В случае установления неопределенного срока для исполнения обязательства, управомоченный вправе требовать его исполнения в любое время.

4. Важное значение с точки зрения правильного применения сроков имеет деление на сроки общие и специальные.

Способы определения сроков различны. Это может быть календарная дата, период времени, исчисляемый годами, месяцами, неделями, днями и часами, указание на событие, которое должно неизбежно наступить.

Определение начала течения срока имеет большое практическое значение, так как это ориентир и правильности его исчисления, и установки окончания, а значит, и тех юридических последствий, которые могут возникнуть. Действующее гражданское законодательство устанавливает общее для всех сторон правило определения начала течения сроков (ст. 191 ГК). Когда срок определен периодом времени, то течение начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которым определено его начало.

Порядок установления окончания срока, определяемого периодом времени, предусмотрен ст. 192 ГК РФ. Срок, исчисляемый годами, истекает в месяц и число последнего года срока; месяцами - соответствующего числа последнего месяца. Если последний день приходится на нерабочий или праздничный день, то датой окончания срока считается следующий за ним рабочий день.

Понятие и виды сроков исковой давности

Исковая давность - это срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено (ст. 195 ГК). При этом сроки исковой давности и порядок их исчисления не могут быть изменены соглашением сторон (ст. 198 ГК). Институт исковой давности в гражданском праве имеет цель дисциплинировать участников оборота, стимулировать их к осуществлению принадлежащих им прав и исполнению обязанностей. Общество нуждается в прочном порядке, поэтому нормы данного института носят императивный характер.

Исковая давность не может применяться к случаям оспаривания нормативного правового акта, если иное не предусмотрено законом.

Исковую давность следует отличать от пресекательных сроков, истечение которых означает прекращение субъективного материального права лица. Разграничение сроков исковой давности и пресекательных сроков должно проводиться по признаку их воздействия на материальное гражданское право. Если срок исковой давности может послужить препятствием к осуществлению материального права в принудительном порядке, то срок пресекательный прекращает существование самого материального гражданского права.

Гражданское законодательство выделяет общий и специальные сроки исковой давности. Общий срок исковой давности составляет три года (ст. 196 ГК) и применяется ко всем гражданским правоотношениям, если иное не предусмотрено законом. Специальные сроки исковой давности устанавливаются для защиты отдельных указанных в законе прав.

Как правило, специальные сроки больше или меньше трех лет. Однако, несмотря на трехлетний срок, к специальным следует отнести и срок исковой давности по ничтожным сделкам, поскольку течение срока исковой давности начинается со дня, когда началось исполнение ничтожной сделки, а в случае предъявления иска лицом, не являющимся стороной сделки, со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о начале ее исполнения. При этом срок исковой давности для лица, не являющегося стороной сделки, во всяком случае не может превышать 10 лет со дня начала исполнения сделки.

Срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка, либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

Сокращенные сроки исковой давности установлены, например, для исков, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работы, выполненной по договору подряда (ст. 725 ГК), исков из договоров перевозки груза (ст. 797 ГК), исков по требованиям, связанным с имущественным страхованием (ст. 966 ГК РФ).

Применение исковой давности

Лицо, чьи права нарушены, вправе требовать защиты своих прав в любое время вне зависимости от того, истек срок исковой давности или нет. Данное положение вытекает из ст. 199 ГК РФ, где указано, что требование о защите права принимается судом независимо от истечения срока исковой давности. Другое дело, когда сторона в споре может заявить о применении этого срока. В таком случае суд обязан отказать в иске. Как разъяснил ППВС №43 от 29 сентября 2015 года в п. 10: «Заявление о применении исковой давности, сделанное одним из соответчиков, не распространяется на других соответчиков, в том числе и при солидарной обязанности (ответственности)».

В п. 10 ППВС №43 разъясняется порядок применения исковой давности, предусмотренный ст. 199 ГК РФ. В этой статье содержатся три традиционных положения о том, что:

а) требование о защите нарушенного права принимается к рассмотрению независимо от истечения срока исковой давности;

б) исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения;

в) истечение срока исковой давности, о применении которого заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске;

Заявление ненадлежащей стороны о применении исковой давности правового значения не имеет. Поскольку исковая давность применяется только по заявлению стороны в споре (п. 2 ст. 199 ГК РФ), соответствующее заявление, сделанное третьим лицом, по общему правилу не является основанием для применения судом исковой давности. Вместе с тем заявление о пропуске срока исковой давности может быть сделано третьим лицом, если в случае удовлетворения иска к ответчику возможно предъявление ответчиком к третьему лицу регрессного требования или требования о возмещении убытков. То есть теперь третье лицо, не являющееся участником спорного правоотношения, тем не менее вправе вмешиваться в это правоотношение и делать заявления о пропуске одной из сторон соответствующего правоотношения срока исковой давности на основании лишь возможности предъявления к нему ответчиком в будущем регрессного требования или требования о возмещении убытков. Но ведь в этот момент ни регрессное обязательство, ни тем более обязанность по возмещению убытков еще не возникли, и поэтому данное третье лицо не находится в правовой связи ни с самим правоотношением, ни с его сторонами.

Как отмечается в п. 45 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. №82, в том случае, если решение арбитражного суда первой инстанции отменено арбитражным судом апелляционной инстанции, и в заседании арбитражного суда первой инстанции ответчик не заявил о пропуске истцом срока исковой давности, он вправе это сделать при рассмотрении дела арбитражным судом апелляционной инстанции». Отсюда следует, что судебный орган не может по своей инициативе применять нормы права об исковой давности. Судьи, рассматривающие конкретное дело, не должны предлагать ответчику воспользоваться правом ссылаться на исковую давность.

Начало течения срока исковой давности

Определение начального момента течения срока исковой давности имеет важное теоретическое и практическое значение, так как от этого зависит правильное исчисление срока. Как позитивное явление следует оценить изменение редакции п. 1 ст. 200 ГК РФ, где устанавливается общее правило о моменте начала течения исковой давности. Так, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать не только о нарушении своего права, но и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права.

В случае нарушения прав физических лиц, не обладающих полной гражданской или гражданской процессуальной дееспособностью (например, малолетних детей, недееспособных граждан), срок исковой давности начинается со дня, когда об обстоятельствах узнал или должен был узнать любой из их законных представителей, в том числе орган опеки и попечительства. В исключительных случаях, когда пропуск срока исковой давности имел место, например, ввиду явно ненадлежащего исполнения законными представителями таких лиц возложенных на них законодательством полномочий, пропущенный срок исковой давности может быть восстановлен по заявлению представляемого или другого уполномоченного лица в его интересах (ст. 205 ГК).

Течение исковой давности по требованиям юридического лица начинается со дня, когда лицо, обладающее правом самостоятельно или совместно с иными лицами действовать от имени юридического лица, узнало или должно было узнать о нарушении права юридического лица и о том, кто является надлежащим ответчиком (п. 1 ст. 200 ГК). Изменение состава органов юридического лица не влияет на определение начала течения срока исковой давности.

Для обязательств с определенным сроком исполнения исковая давность течет с момента окончания срока (п. 2 ст. 200). В обязательственных правоотношениях, как правило, срок является существенным условием, и несоблюдение его означает ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательства, нарушающее субъективное материальное право кредитора. О таком нарушении кредитору становится обычно известно в момент истечения срока исполнения обязательства. С этого момента и определяется начальный срок исковой давности.

Возможны обязательственные правоотношения, в которых одним из условий соглашения является обязанность должника не совершать определенного действия. Тогда нарушением права кредитора будет совершение должником запрещенного действия. С этого момента возникает право на иск, а значит, и должно быть определено начало течения срока давности.

Гражданским законодательством регулируется ряд обязательственных отношений, для которых характерно исполнение обязанностей сторонами по частям. Таковы обязательства из договора поставки, подряда на капитальное строительство. При таком исполнении обязанностей по частям право требования может возникать в связи с неисполнением обязанности в отдельные частные сроки договора. Соответственно этому и сроки исковой давности применяются и исчисляются по конкретным требованиям отдельно.

Другое правило действует для обязательств, срок исполнения которых не определен или определен моментом востребования. В таком случае течение исковой давности начинается с того момента, когда кредитор предъявит должнику требование об исполнении обязательства, а если должнику предоставляется срок для исполнения такого требования, исчисление срока исковой давности начинается по окончании срока, предоставляемого для исполнения такого требования. При этом срок исковой давности во всяком случае не может превышать 10 лет со дня возникновения обязательства. По регрессным обязательствам течение срока исковой давности начинается со дня исполнения основного обязательства. Так, по требованиям к юридическому лицу или предпринимателю - изготовителю недоброкачественного товара торговое предприятие вправе предъявить иск после возврата ему покупателем-гражданином купленного товара.

Перемена лиц в обязательстве не изменяет срок исковой давности и порядок его исчисления. Если срок исковой давности начал течь по конкретному праву требования до реорганизации юридического лица или при жизни наследодателя, то для правопреемников он продолжается.

В ППВС №43 (п. 8) разъясняется, что, если иное прямо не предусмотрено законом, для целей исчисления срока давности не принимается во внимание день, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права, и указанный срок не может быть восстановлен. 10-летний срок применяется судом по заявлению стороны в споре. На требования о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью граждан в результате террористического акта, исковая давность не распространяется, а срок исковой давности по требованиям о возмещении вреда, причиненного имуществу, устанавливается в пределах сроков давности привлечения к уголовной ответственности за совершение указанного преступления. При этом в соответствии с ч. 5 ст. 78 УК РФ к лицам, совершившим преступление, предусмотренное ст. 205 УК РФ (террористический акт), сроки давности не применяются. Поэтому на требования о возмещении имущественного вреда, причиненного в результате террористического акта, исковая давность не распространяется.

Десятилетний срок не подлежит применению к требованиям, на которые исковая давность не распространяется (например, ст. 208 ГК).

Приостановление течения сроков исковой давности

В жизни могут возникать обстоятельства, препятствующие предъявлению иска в защиту своих прав. Важно, чтобы эти обстоятельства были объективны и указаны в законе. Законодатель предусмотрел четыре основания приостановления срока исковой давности (ст. 202 ГК):

а) чрезвычайное и непредотвратимое обстоятельство (непреодолимая сила); к таким обстоятельствам относятся попытки насильственного изменения конституционного строя, чрезвычайные ситуации природного и техногенного характера, чрезвычайные экологические ситуации; такие обстоятельства могут действовать непродолжительное время, но они могут повлечь утрату необходимых документов, иных материалов, необходимых, чтобы обосновать иск; для восстановления материалов требуется тот или иной период времени, на который течение срока давности признается приостановленным;

б) нахождение истца или ответчика в составе Вооруженных Сил России, переведенных на военное положение (имеется в виду конкретное воинское подразделение, где находится истец или ответчик);

в) мораторий, который может применяться в стране в связи с различными объективными чрезвычайными обстоятельствами, вызванными как природными явлениями, так и общественными событиями, международным положением;

г) приостановление действия закона или иного правового акта, регулирующего соответствующее отношение;

На основании п. 16 ППВС №43 согласно п. 3 ст. 202 ГК РФ течение срока исковой давности приостанавливается, если стороны прибегли к несудебной процедуре разрешения спора. В этих случаях течение исковой давности приостанавливается на срок, установленный законом для проведения указанной процедуры, а при отсутствии такого срока - на 6 месяцев со дня начала этой процедуры. Все указанные обстоятельства приобретают приостанавливающую силу лишь в том случае, когда они возникли или продолжают существовать в последние 6 месяцев срока давности. Со дня прекращения действия указанных обстоятельств срок исковой давности продолжается, при этом оставшийся срок удлиняется до 6 месяцев.

С 1 сентября 2013 года со дня обращения в суд в установленном порядке за защитой нарушенного права срок исковой давности не течет на протяжении всего времени, пока осуществляется судебная защита нарушенного права (ст. 204). Рассмотрение поданного иска заканчивается обычно вынесением решения об удовлетворении или об отказе в иске. В течение всего времени судопроизводства по делу вопрос о сроке давности не встает, поскольку он лишен практического смысла.

Принятое к производству гражданское дело, однако, не всегда заканчивается разрешением спора. Закон предусматривает ряд обстоятельств, при наличии которых иск оставляется без рассмотрения (требование предъявлено недееспособным лицом, обращение суда в Конституционный Суд РФ с запросом о соответствии закона). Если после оставления иска без рассмотрения неистекшая часть срока исковой давности составляет менее 6 месяцев, она удлиняется до 6 месяцев, за исключением случаев, если основанием оставления иска без рассмотрения послужили действия (бездействие) истца, например, заявление подписано или подано лицом, не имеющим полномочий на его подписание или подачу иска.

Перерыв срока исковой давности

В отличие от приостановления перерыв срока исковой давности связан волей должника при наличии предусмотренных в законе оснований. В таких случаях давностный срок прекращает свое течение, а после отпадения указанных оснований начинает течь снова. Этим перерыв существенно отличается от приостановления. Специфично и основание для перерыва срока исковой давности - признание долга (теперь это единственное основание перерыва). Иные основания перерыва такого срока не могут быть предусмотрены соглашением сторон.

К действиям, свидетельствующим о признании долга в целях перерыва течения срока исковой давности, в частности, относится изменение договора уполномоченным лицом, из которого следует, что должник признает наличие долга, равно как и просьба должника о таком изменении договора (например, об отсрочке или о рассрочке платежа). Признание части долга, в том числе путем уплаты этой части, не свидетельствует о признании долга в целом, если иное не оговорено должником. В тех случаях, когда обязательство предусматривало исполнение по частям или в виде периодических платежей и должник совершил действия, свидетельствующие о признании лишь части долга (периодического платежа), такие действия не могут являться основанием для перерыва течения срока исковой давности по другим частям (п. 20 ППВС №43).

Во всех таких случаях течение срока исковой давности возобновляется каждый раз на новый полный срок с момента совершения должником указанных действий. Если по истечении срока исковой давности должник или иное обязанное лицо признает в письменной форме свой долг, течение исковой давности начинается заново (п. 2 ст. 206 ГК).

Восстановление срока исковой давности

В соответствии со ст. 205 ГК РФ в исключительных случаях, когда суд признает уважительной причину пропуска срока исковой давности по обстоятельствам, связанным с личностью истца (тяжелая болезнь, беспомощное состояние, неграмотность), нарушенное право гражданина подлежит защите. Перечень оснований примерный, поэтому разумно предположить, что для гражданина возможно возникновение и других обстоятельств, связанных с его деятельностью. В отличие от ГК РСФСР 1964 года действующий ныне ГК РФ допускает восстановление исковой давности только в том случае, когда нарушенное право принадлежит гражданину. Очевидно, что публичное образование или юридическое лицо ни при каких обстоятельствах не могут требовать восстановления срока исковой давности.

Причины пропуска срока исковой давности могут признаваться уважительными, если они имели место в последние 6 месяцев срока давности. Само по себе восстановление срока исковой давности означает только возможность использования судебного процесса, для того чтобы получить защиту нарушенного права. Даже в том случае, если суд восстановит пропущенный срок исковой давности, он еще не знает, есть ли у истца в действительности то спорное право, о защите которого он просит.

Последствия истечения срока исковой давности

Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, служит основанием для отказа в иске (п. 2 ст. 199 ГК). Субъективное право кредитора не прекращается, но возможность его защиты в принудительном порядке сильно ослаблена. Если должник не заявляет о необходимости применить давностный срок и иск удовлетворен, то тем самым нарушенное субъективное право защищено. То же самое имеет место и тогда, когда должник исполняет обязанность добровольно, хотя бы и не зная об истечении срока давности. Потребовать возврата исполненного он не имеет права.

По вопросу о судьбе имущества, на истребование которого истекли сроки давности, установлены правила с учетом вида имущества (вещи или деньги), оснований, по которым оно выбыло из владения собственника или титульного владения. Если предметом спора были денежные суммы и в иске отказано за пропуском давностного срока, то должник зачисляет спорные суммы в собственную прибыль. С этого момента право кредитора прекращается, а суммы задолженности зачисляются в безнадежные долги (убытки) и подлежат списанию. Если спорными являются индивидуально-определенные вещи, то право собственности у фактического владельца возникает на основании приобретательной давности (ст. 234 ГК).

Статья 207 ГК РФ предусматривает правила о применении сроков исковой давности к дополнительным требованиям, например, об уплате процентов, неустойки, пени. Такие требования погашаются давностью вместе с основным долгом независимо от способа их возникновения (договор или закон). Таким образом, отказ в иске за пропуском срока давности по основному требованию лишает юридической защиты все дополнительные требования.

Требования, на которые исковая давность не распространяется

Законодательство предусматривает ряд требований, к которым исковая давность не применяется. В частности, в ст. 208 ГК РФ предусмотрены четыре вида таких требований (перечень видов требований, на которые не распространяются сроки давности, не является исчерпывающим; так, сроки исковой давности не применяются к семейным правоотношениям):

а) требования о защите нематериальных благ и личных неимущественных прав, кроме случаев, предусмотренных законом (в соответствии с п. 1 ст. 150 ГК РФ жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, право авторства, иные личные неимущественные права, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемы; указанные блага и права характеризуются тем, что они носят абсолютный и бессрочный характер, а их нарушение непрерывно);

б) требования к банку о выдаче вкладов;

в) требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, поскольку они непосредственно связаны с личностью потерпевшего и его наследником (наследниками);

г) требования собственника или иного владельца устранить любые нарушения (помехи, препятствия) его права, хотя бы и не соединенные с лишением владельца; если же указанные помехи прекратились, но в результате их действия собственник понес убытки, то требования сводятся к возмещению этих последствий, то есть возникает обязательственно-правовое отношение, на которое распространяются сроки исковой давности;

Объективная исковая давность

Согласно п. 2 ст. 196 ГК РФ срок исковой давности не может превышать десяти лет со дня нарушения права (или даже возникновения), для защиты которого этот срок установлен, за исключением случаев, предусмотренных ФЗ «О противодействии терроризму». Ранее в российском законодательстве такого предельного срока исковой давности не устанавливалось. Правило направлено на повышение устойчивости гражданского оборота, поскольку применение этого максимального срока исковой давности не зависит от субъективного элемента - знания или долженствования знания лица, чье право нарушено, о нарушении его права. Нельзя не обратить внимания на относительно небольшую величину этого срока. Например, установленный в ГГУ максимальный срок исковой давности составляет 30 лет.

Началом течения такого десятилетнего срока является день нарушения права. Для целей исчисления этого срока не принимается во внимание день, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права, и указанный срок не может быть восстановлен. Десятилетний срок не подлежит применению к требованиям, на которые исковая давность не распространяется. Десятилетний срок начинает течь не ранее 1 сентября 2013 года (в ред. от 28.12.2016).

Ближайшим источником этого правила является институт, предусмотренный ст. 23 Конвенции ООН об исковой давности в международной продаже товаров (ЮНСИТРАЛ). Именно оттуда этот институт распространился по ныне многочисленным актам международной частноправовой унификации - десятилетнее ограничение можно найти, например, в Принципах международных коммерческих договоров УНИДРУА, Принципах Ландо, DCFR (Модельные правила Европейского частного права) и PECL (Принципы Европейского договорного правА). Подобная норма давно имеется и в национальных законодательствах ряда стран (Швейцария, Нидерланды, Греция и другие).

Плюсы объективной исковой давности:

1. Система, использующая лишь субъективный критерий исчисления давностного срока, по сути, санкционирует неопределенность, допуская эффективное предъявление иска спустя длительный (практически бесконечный) период времени. Представим себе договор займа до востребования. Кредитор предъявляет требование о возврате займа через 30 лет. Установить важнейшие обстоятельства дела (был ли заключен договор в надлежащей форме, получены ли деньги) будет крайне проблематично. Ограничение исковой защиты по обязательствам до востребования объективным сроком давности 10 лет позволяет внести правовую определенность в отношения сторон. Другое дело, что это правило существенно ограничивает конституционное право на судебную защиту.

Минусы объективной исковой давности:

1. Недобросовестному должнику достаточно проявить некоторую находчивость и упорство, а именно в течение 10 лет со дня совершенного им правонарушения сколько-нибудь умело укрываться от кредиторских требований и исков. Но 10 лет обычно хватает для того, чтобы узнать о нарушении любого права и разобраться с любым нарушителем. Причем этот срок более чем достаточный не только для того, чтобы потерпевший кредитор восстановил свое имущественное положение новыми заработками и приобретениями (и в связи с этим искренне забыл о своей потере), но и для того, чтобы неосновательно обогатившийся должник безвозвратно растратил неосновательно полученное. Право на иск, сохраненное в таких условиях, для потерпевшего кредитора будет, скорее, бременем.

2. Законодатель лишил права на судебную защиту всех тех участников гражданского оборота, которые состоят друг с другом в длительных (более 10 лет) обязательственных правоотношениях. Если по истечении 10 лет какая-либо из сторон нарушит свои договорные обязанности, потерпевшая сторона не сможет защитить в судебном порядке свои права. Фактически, установив это правило, законодатель ограничил срок действия таких обязательств десятью годами, по истечении которых они переходят в разряд натуральных.

По сути это срок существования права (пресекательный, не подлежит восстановлению, суд по своей инициативе обязан применить нормы об объективной давности с момента факта нарушения прав, течет вне зависимости от каких-либо субъективных состояний). Такая давность противоречит сути исковой давности, поскольку срок начинает течь даже когда неизвестен ответчик. 10-летний срок применяется судом по заявлению стороны в споре. Вместе с тем истцу не может быть отказано в защите права, если до истечения десятилетнего срока имело место обращение в суд в установленном порядке или обязанным лицом совершены действия, свидетельствующие о признании долга.

Как быть с недееспособными? Например, у двухлетнего ребенка руководитель интерната отобрал квартиры и продал аффилированным лицам. До достижения совершеннолетия еще 16 лет, 10-летний срок уже истечет. Пленум предусмотрел, что в исключительных случаях, когда пропуск срока исковой давности имел место, например, ввиду явно ненадлежащего исполнения законными представителями таких лиц возложенных на них полномочий, пропущенный срок исковой давности может быть восстановлен по заявлению представляемого или другого уполномоченного лица в его интересах (ст. 205 ГК РФ).

Если прокурор действует в публичных интересах, то на него срок исковой давности не распространяется. Давность может распространена специальной нормой публичного законодательства.

Рясенцев - Представительство

Происхождение и природа представительства

В науке принято объяснять происхождение представительства тем, что собственная юридическая деятельность в области гражданского оборота часто бывает недостаточной или невозможной вследствие необходимости лицу действовать в одно и то же время в различных местах, его болезни, отъезда, недееспособности. На этой почве возникает идея использования услуг другого, чтобы посредством его юридических действий производить желаемые изменения в правовой сфере первого.

Деятельность людей, лишенная юридической формы, но устанавливающая экономические связи, существовала и при первобытнообщинном строе. В этом обществе появилась впервые потребность в установлении экономического отношения через других лиц. Отсутствие в Риме представительства следует поставить в прямую связь с фактом широкого применения в Риме труда рабов. Домовладыке принадлежало все, что при помощи его имущества или личным трудом приобретали его рабы.

Теории представительства

1. Теория цессии - каждое обязательственное отношение должно возникать в лице действующего субъекта, поэтому представитель сам из договора приобретает права и обязанности. Представитель - подлинный субъект сделки, который затем передает свои права и обязанности представляемому. Однако суть представительства заключается в том, что не требуется последующего перехода прав и обязанностей на представляемого, так как они возникают в его лице тотчас же, без всякой передачи, поэтому русская дореволюционная теория отвергла эту теорию. Не очень при банкротстве представителя.

2. Теория хозяина сделки (теория Савиньи) - представляемый рассматривается как лицо, единственно и безраздельно действующее в юридическом смысле. Он истинный контрагент и сторона в договоре, автор и создатель волеизъявления. Представитель же - только орган, инструмент его воли. Воля представляемого господствует в сделке, независимо от того, выразил ли представитель эту волю в точном соответствии с поручением или действовал более самостоятельно, избрав одно из решений, предложенных ему на выбор представляемым. Однако данная теория неспособна объяснить законное представительство. Кроме того, она приводит к неправильным решениям в вопросе действительности сделки, совершенной представителем: на основе этой теории нельзя предъявить иск о недействительности сделки, заключенной представителем под влиянием обмана, насилия или заблуждения. Представляемый обязан отвечать за любой деликт своего представителя при заключении сделки. В России эта теория не получила признания.

3. Теория обоюдной воли (теория содействия) рассматривает представительство как результат согласия воль представляемого и представителя. Сделка совершается посредством их объединенной воли. Нужно в каждом случае выяснить, чья воля была решающим источником сделки: одна воля будет активной, другая пассивной. Теория может применяться только к добровольному представительству, и то не во всех случаях, а законное представительство оказывается за пределами его конструкции данной теории. Когда выдается общее уполномочие, позволяющее представителю в пределах полномочия решать все самостоятельно, действует только воля представителя и данная теория неприменима.

4. Представительная (репрезентная) теория разработана Нерсесовым, Гордоном, ее разделяли подавляющее большинство цивилистов. В противовес предыдущим теориям представительная теория ставила своей задачей вскрыть сущность представительства исходя из роли представителя. Теория признает представителя творцом сделки и выдвигает его на первый план вместо представляемого. Представитель рассматривается как единственно действующее лицо, но правовые последствия возникают из заключенных им сделок непосредственно для представляемого. Представитель является подлинным контрагентом, представляемый же - юридическим субъектом по заключенной сделке. Предпосылки действительности сделки (дееспособность, пороки воли) определяются по личности представителя, а последствия сделки - по лицу представляемого. Представляемый может оспорить сделку, если представитель действовал в состоянии заблуждения, под влиянием обмана, хотя сам представляемый и не находился под их влиянием.

5. Теория оборота разработана Шлоссманом, который объявил войну волевым теориям. Воля в процессе представительства либо вообще не играет никакой роли, либо играет роль подчиненную. Если контрагент, заключая договор с представителем, принимает во внимание будущее исполнение, то в таких случаях нет у него доверия к определенному лицу, а имеется расчет на то, что все должно соответствовать порядку оборота. Каждый участник оборота надеется на правило честности деловых людей. Третье лицо либо не знает представляемого, либо не интересуется его именем или находится в заблуждении относительно его личности. Отвечает перед контрагентом не предполагаемый, а действительный хозяин. Воле отдельной личности противопоставляются интересы оборота, целесообразность, общая польза, справедливость.

В основе института представительства лежит 3 принципа:

а) принцип публичности (третьи лица должны быть осведомлены, что заключают сделку не с самим представителем, но с представляемым им лицом);

б) принцип замещения (происходит замещение воли представляемого волей представителя);

в) принцип абстрактности (полномочия представительства, «внешнее отношение», абсолютно независимы от отношения представляемый - представитель, «внутреннее отношение»; в конечном счете, не слишком важно, будет ли договор, фиксирующий внутренние отношения, договором поручения, трудовым договором, договором подряда или каким-либо другим, как и наличие в нем ограничения полномочий представительства);

Юридическая природа полномочия представителя

Полномочие указывает на власть представителя непосредственно управомочивать или обязывать самого принципала своими сделками с третьими лицами. Нерсесов пришел к заключению, что полномочие не есть субъективное право, поскольку полномочию не соответствует чья-либо обязанность, полномочие нельзя нарушить как субъективное право, а также полномочие не порождает права на иск. Права и обязанности из сделки представителя, действовавшего в пределах полномочия, возникают для представляемого в силу закона, поэтому здесь нельзя говорить об обязанности, соответствующей полномочию. Представляемый не может уклониться от последствий, созданных сделкой представителя, действующего на основании полномочия.

Полномочие есть проявление гражданской правоспособности, заключающейся в возможности совершить действия от имени другого лица с юридическими последствиями для него. Полномочие есть результат правового регулирования общественных отношений, но само оно правоотношением не является. Оно лишь элемент сложного фактического состава, вызывающего последствия представительства.

Полномочие имеет точные границы. Нарушение их означает превышение полномочия, то есть злоупотребление в отношении представляемого. У представляемого возникает требование о возмещении убытков.

Основания и виды представительства в гражданском праве

Представительство - это совершение лицом правомерных действий от имени другого лица (представляемого) в пределах полномочия, порождающее юридические последствия непосредственно для представляемого. Представитель же - это лицо, которое может своими дозволенными действиями от имени другого лица (представляемого) непосредственно порождать для него юридические последствия.

От такого понимания представительства следует отличать косвенное представительство (комиссионная деятельность), которое представляет совершение сделок одним лицом от собственного имени, но за счет другого лица, на которое юридические последствия этих сделок переносятся первым путем дополнительной сделки, в исполнение лежащей на нем обязанности, возникшей из правоотношения между этими лицами.

Представительство принято обычно делить на два основных вида: добровольное и законное. При этом исходят из двух различных оснований представительства: воли лица (доверенности, договора) и закона. Некоторые авторы допускают также третий вид представительства - смешанное, к которому относится представительство юридических лиц. Другие авторы предлагали еще одно основание: отношение власти, распоряжение публичных органов, решение суда.

Основаниями представительства являются юридические факты, с которыми закон связывает признание одного лица представителем другого лица:

а) волеизъявление субъекта гражданских правоотношений, выражающее намерение иметь другое лицо своим представителем;

б) волевой акт субъекта административных отношений, органа власти, разрешающий лицу действовать в качестве представителя другого лица;

в) назначение (или избрание) в установленном порядке на должность, исполнение которой требует совершения юридических действий от имени другого лица;

г) правоотношение, возникающее между дееспособным и недееспособным (или частично дееспособным) лицами через посредство административного акта, но не в связи с назначением дееспособного на должность;

д) существование между двумя лицами определенного общественного отношения, в частности правоотношения, не обусловленного сделкой или каким-либо административным актом (отношения близкого родства, отношения из совместного ведения хозяйства);

Представитель и орган юридического лица

Различия между представителем и органом юридического лица заключаются в следующем:

а) различие сказывается в источник легитимации представителя и органа; у последнего правомочия появляются прежде всего на основе устава, тогда как у добровольного и законного представителей они порождаются другими основаниями;

б) органы юридического лица создаются одновременно с образованием юридического лица, а представители существуют как субъекты права и до их легитимации;

в) у органа как такового нет своей правоспособности, дееспособности и интересов, отличных от интересов юридического лица; у представителя они имеются отдельно от правоспособности, дееспособности и интересов представляемого;

г) юридическое лицо не может действовать иначе чем через орган, выдача доверенности от имени юридического лица физическому лицу также происходит через орган; юридические лица не могут существовать без органов, представляемый же может существовать и действовать сам помимо представителя или наряду с ним;

д) орган при исполнении своих обязанностей по должности и при осуществлении прав юридического лица в соответствии с уставом не находится в правоотношениях с юридическим лицом, так как в этих условиях никто из них не является самостоятельным субъектом по отношению к другому; представляемый же в момент правомерной деятельности представителя, как правило, находится с ним в правоотношении, вытекающем из договора поручения, найма, опекунства, родственных отношений;

Юридическая природа доверенности. Передоверие

Было установлено, что доверенность является односторонним волеизъявлением, односторонней сделкой. Доверенность порождает юридические последствия, независимо от принятия представителем волеизъявления представляемого. Доверенность не нуждается в акцепте потому, что она не затрагивает интереса уполномоченного и не обязывает его непосредственно к каким-либо действиям, но лишь дает ему правомочие действовать за другого. Доверенность поэтому не требует акцепта и со стороны доверенного.

Суть доверенности составляет волеизъявление уполномочивающего о его согласии на выступление от его имени другого лица при совершении дозволенных юридических действий. Содержание доверенности определяется перечнем этих дозволенных юридических действий. Доверенность может устанавливать совершение этих действий во времени и в пространстве; может устанавливать однократное совершение какого-либо определенного действия или нескольких конкретных действий, возможность многократного совершения разнообразных сделок и действий.

Передоверие есть односторонняя сделка представителя, совершаемая им от имени представляемого и направленная на установление поддоверенному полномочия. Различие с доверенностью заключается в том, что доверенность выдается от собственного имени доверителя, а передоверие от чужого, то есть имени лица, выдавшего основную доверенность. Для передоверия необходимо полномочие, оно является правовым основанием передоверия.

Абстрактность/каузальность доверенности

Существует несколько точек зрения:

а) доверенность - каузальная сделка;

б) доверенность может быть и каузальной, и абстрактной сделкой;

в) доверенность - абстрактная сделка;

г) доверенность вообще не может быть ни абстрактной, ни каузальной сделкой, речь должна идти о самостоятельности или зависимости доверенности от внутреннего отношения;

Большинство авторов признает доверенность абстрактной сделкой, то есть не связанной в своем существовании с фактическим составом договора, вызвавшего уполномочие. Увеличение коммерческой, оперативной самостоятельности агентов капитала сказывалось на возрастании независимости доверенности, ей начинают придавать абстрактный характер, поскольку усиливался массовый вывоз товаров, расширялись территориальные границы деятельности представителей. Третьи лица не могли вникать в сущность отношений между представляемым и представителем.

В основе доверенности обычно лежит какое-либо правоотношение. Между представляемым и представителем существует чаще всего договор поручения, трудовой, подряда. В тех случаях, когда доверенность внешне кажется объединенной с этим правоотношением, она отличается от него юридически. Доверенность имеет односторонний характер даже тогда, когда в основе ее лежит договор.

Однако не каждое из этих правоотношений может рассматриваться как внутреннее (основное) отношение для сделки доверенности. Оно будет ее предпосылкой лишь при условии, что выдача доверенности по необходимости вытекает из существа этого правоотношения, является логическим следствием самого факта заключения какого-либо договора. Если между доверенностью и правоотношением нет причинной связи, обусловленной самим содержанием договора поручения, найма и других, то их нельзя считать основанием выдачи доверенности. Например, поручение продать вещи и вслед за тем выданная доверенность соответствующего содержания находятся уже в таком соотношении между собой, которое позволяет считать, что первая сделка служит предпосылкой второй.

Наличие связи между самостоятельной доверенностью и тем отношением, на основе которого она была выдана, не означает, что существование и объем доверенности должны определяться по этому отношению. Поручение может быть ограничено, тогда как доверенность предоставляет широкие полномочия. Договор может быть заключен на короткий срок, а доверенность на основе того же договора выдана на более продолжительный.

Поскольку целью доверенности является наделение другого лица полномочием, доверенность может быть выдана и при отсутствии какого-либо правоотношения между представляемым и представителем. Эта цель доверенности может отпасть, но сама по себе доверенность останется в силе. Предпосылки прекращения доверенности определяются так же самостоятельно, как и при ее возникновении. Даже там, где доверенности соответствует постоянная кауза внутреннего отношения, ее отпадение не влечет за собой автоматического прекращения доверенности. Это свидетельствует об абстрактном характере доверенности.

Каузальным характером обладает доверенность:

а) содержащая оговорки, ставящие в подчинение ее действие от существования или содержания внутреннего отношения между представляемым и представителем либо от наличия какого-либо факта;

б) выраженная в том договоре, который является для данной доверенности основным отношением; например, трудовой договор иногда включает в себя доверенность на совершение представительных действий; доверенность в этом случае может существовать, пока сохраняются отношения трудового найма и прекращается одновременно с его окончанием;

Прекращение доверенности

Основания прекращения доверенности следует подразделять на действующие непосредственно (когда с юридическим фактом связывается немедленное аннулирование доверенности) и на действующие посредственно (когда для погашения доверенности, кроме данного основания прекращения, требуется наличие еще других фактов, например, знание об основании прекращения представителя и третьих лиц). Во втором случае основание прекращения только первоначальный элемент в том фактическом составе, который по закону вызывает погашение доверенности.

Основания прекращения доверенности:

а) нормальным концом доверенности является выполнение представителем тех действий, в основном сделок, которые были предусмотрены в его доверенности;

б) доверенность прекращается также в случаях, когда фактически использование ее становится невозможным;

в) доверенность, выданная на срок или под определенным условием, прекращаются с истечением срока, который не может превышать трех лет или наступлением отменительного условия; если в доверенности не указан срок ее действия, а договор поручения или иной договор, лежавший в основе выдачи доверенности был срочным, то истечение срока действия этого договора не влечет за собой автоматического погашения доверенности;

г) смерть уполномоченного или представляемого лица, утрата им дееспособности, признание его безвестно отсутствующим;

д) отмена доверенности; отмена, как правило, не оказывает влияния на правоотношение, существующее между представляемым и представителем (договоры поручения, трудовой и другие); в то же время прекращение последних не приводит автоматически к аннулированию доверенности;

е) отказ представителя от доверенности;

Недопустимы доверенности, в которых оговорено, что после смерти представляемого поверенный действует в качестве представителей наследников. От имени совершеннолетних наследников добровольный представитель не может действовать без их согласия, ибо это означало бы умаление их правоспособности, а за несовершеннолетних наследников действуют законные представители. Поэтому волеизъявление такого рода в доверенности нужно считать недействительным.

Чтобы отменить доверенность, представляемый обязан письменно известить представителя об отмене доверенности. Наряду с представителем должны быть извещены и третьи лица:

а) представляемый обязан известить тех известных ему третьих лиц, в отношении которых доверенному предстояло действовать;

б) он должен уведомить третьих лиц, упомянутых в доверенности;

в) если при выдаче доверенности представляемый специальными извещениями оповещал третьих лиц о назначении представителя, отмена доверенности может иметь силу против этих лиц лишь при рассылке им вторичного извещения о прекращении доверенности;

г) в тех случаях, когда представляемый не знает местопребывания представителя или представитель не возвращает доверенности, несмотря на требования представляемого, представляемый должен сделать публикацию в местной или центральной газете в зависимости от масштаба деятельности представителя;

Отличие законного представительства от добровольного. Отличие представительства по закону от представительства по назначению

Законное представительство не является самостоятельным институтом гражданского права. Оно является самостоятельным видом представительства внутри единого института представительства. Но в составе законного представительства в широком смысле следует различать две разновидности: представительство по закону (в собственном смысле слова) и по назначению.

1. В отношении требования дееспособности:

а) представителем по закону и по назначению от имени физических лиц может быть только дееспособное лицо;

б) добровольный представитель может быть и частично дееспособным;

2. По способу легитимации представителя:

а) представителем по закону является лицо, состоящее с представляемым в определенном общественном отношении (например, семейное), с которым право связывает соответствующие юридические последствия;

б) при представительстве по назначению лицо в качестве представителя легитимируется государственным или иным органом, не являющимся представляемым, особым актом (этот акт является исполнительно-распорядительным, когда его совершает государственный орган, например, назначение опекуна, создание ликвидационной комиссии);

в) представителем добровольным является лицо, избираемое самим представителем (в некоторых случаях его представителем);

3. По личности представляемого:

а) при представительстве по закону и по назначению представляемый, являющийся физическим лицом, всегда недееспособен;

б) при добровольном представительстве представляемый почти всегда лицо дееспособное;

4. По способу установления полномочия:

а) при представительстве по закону полномочие, как правило, автоматически возникает у лица, состоящего в известных общественных отношениях, которые закон рассматривает как необходимый фактический состав; в силу этого не может быть лицо признано представителем по закону, исходя из поведения представляемого (конклюдентное уполномочие);

б) при представительстве по назначению для возникновения полномочий требуется предварительное занятие лицом должности, в частности в результате назначения исполнительно-распорядительным актом (например, назначение опекуна);

в) при добровольном представительстве полномочие устанавливается сделкой (последняя может быть совершена и в форме конклюдентных действий);

5. По объему полномочий представителей:

а) представитель по закону и по назначению делает то, что представляемый с нормальными юридическими последствиями выполнить не может; отсюда следует, что полномочия представителя распространяются на все действия, за исключением тех, которые положительно запрещены законом; представителю дозволено все, что не запрещено;

б) при добровольном представительстве представитель выполняет те действия, которые с такими же юридическими последствиями может выполнить и представляемый, поэтому представитель может совершать только действия, прямо разрешенные ему представляемым;

6. По методам определения объема полномочий:

а) при представительстве по закону и по назначению от имени физических лиц нельзя при определении объема полномочий исходить из внутренних отношений представляемого и представителя, так как поведение представляемого (если даже оно известно) юридически иррелевантно (поступки недееспособного) или вообще неизвестно (например, лица безвестно отсутствующего);

б) при добровольном представительстве, напротив, возможно уточнение неясных границ полномочия с учетом внутренних отношений представляемого и представителя;

7. По возможности допущения одобрения или согласия со стороны представляемого:

а) при представительстве по закону и по назначению не может быть одобрения действий представителя со стороны представляемого, поскольку закон воле представляемого (недееспособного) не придает значения или представляемый не в состоянии ее до известного момента выразить, а когда он получает эту возможность, представительство прекращается;

б) при добровольном представительстве одобрение представляемого применяется широко;

8. По объему полномочий, устанавливаемых в порядке субституции:

а) при представительстве по закону и по назначению субституция допускается только частично;

б) при добровольном представительстве она возможна в объеме всех полномочий (полное передоверие);

9. По источнику возникновения обязанностей представителя в отношении представляемого:

а) при представительстве по закону - правовая норма;

б) при представительстве по назначению - правовая норма и исполнительно-распорядительный акт соответствующего государственного органа;

в) при добровольном представительстве - договор и закон;

10. По ответственности представителя за невыполнение обязанностей:

а) представитель по закону несет гражданскую ответственность перед представляемым;

б) представитель по назначению несет гражданскую ответственность перед представляемым и административную перед органом, назначившим его;

в) добровольный представитель несет гражданско-правовую или иную ответственность перед представляемым;

Деятельность от чужого имени без полномочия («представительство без полномочия»)

Понятие представительства без полномочия охватывает различные случаи совершения лицом юридических действий от чужого имени:

а) лицо вообще не имеет полномочия и не располагало никакими документами, которые могли бы создать впечатление, что полномочие существует;

б) полномочие было у лица, но к моменту совершения юридического действия оно аннулировано волеизъявлением представляемого или прекратилось вследствие его смерти, объявления безвестно отсутствующим или по другим основаниям, о чем представителю было известно;

в) лицо не имеет полномочия в силу недействительности доверенности (например, выданные недееспособными физическими лицами);

г) лицо имело полномочие во время заключения сделки, но затем полномочие было аннулировано в связи с признанием судом или арбитражем доверенности недействительной с момента ее выдачи вследствие совершения ее с пороками воли;

д) лицо совершает действия с превышением имеющегося полномочия; превышение полномочия состоит в том, что действия представителя выходят в каком-либо отношении за границы имеющегося у него полномочия;

Одобрение, то есть последующее согласие представляемого на действия представителя, по своей юридической природе есть односторонняя сделка, требующая восприятия ее представителем или третьим лицом. Одобрение должно исходить от того лица, которое вправе выдать полномочие. Отказ одобрить сделку есть юридическое действие, но не сделка, так как оно направлено не на установление, изменение или прекращение правоотношений, а лишь к недопущению возникновения правоотношения между представляемым и неуполномоченным представителем.

Варианты последствий сделки, заключенной неуполномоченным представителем:

а) договор недействителен;

б) договор действителен, но модифицируется, теряя свой двусторонний характер;

в) договор является несостоявшейся сделкой;

г) договор находится в неустойчивом, колеблющемся состоянии до одобрения его представляемым;

Превышение полномочия следует считать аннулированным, если третье лицо согласится свести свои права и обязанности по сделке к границам полномочия. Третье лицо должно отказаться от количественного превышения (в части цены, предмета, продолжительности срока), которое было допущено представителем в совершенной сделке относительно полномочия, или, напротив, согласиться на превышение количественных показателей сделки, если нарушение полномочия заключалось в снижении их против лимита, содержащегося в полномочии.

Третье лицо может не только заключить сделку с неуполномоченным представителем, но во исполнение ее совершить определенные действия, в результате которых вещи могут оказаться у представителя либо у представляемого. При отказе последнего одобрить сделку у него либо у неуполномоченного представителя может возникнуть неосновательное обогащение либо незаконное владение чужой вещью. Третье лицо имеет требование из неосновательного обогащения либо предъявить виндикационный иск тому, у кого находится вещь.

Нерсесов - Представительство

Отличие представительства от фактического соучастия

Различные виды фактического соучастия можно подвести под следующие главные формы:

а) соучастие для заключения юридической сделки, проявляющееся в виде совета или внешнего формулирования данной сделки (словесно или письменно); сама сделка возникает лишь после объявления воли принципала в надлежащей форме, до этого же момента сделка в юридическом смысле признается несуществующей;

б) соучастие для исполнения заключенной уже юридической сделки; оно проявляется обыкновенно в виде совершения различных чисто фактических услуг, согласно воле принципала (например, действие лица, вручающего вещь ее приобретателю по поручению отчуждающего; действие лица, производящего уплату указанного ему количества денег, составляющих предмет сделки);

в) соучастие для надлежащего выражения во вне воли принципала (переводчик, деятельность почтовых, телеграфных учреждений, посыльных);

Все три группы фактического соучастия имеют между собой то общее, что они направляют лишь волю принципала, единственного субъекта юридической сделки; то есть фактический соучастник передает, излагает или исполняет только чужую волю, а не свою собственную. Между тем представитель заключает сделку сам, то есть выражает свою собственную волю, которая производит юридические последствия для принципала.

Представитель заменяет личность принципала пред третьим в отношении порученной сделки, то есть выступает перед ним как лицо, действительно заключающее сделку, которая производит юридические последствия для одного принципала. Посланный же (нунций) не заменяет юридически личности отправителя, он только пособляет последнему в передаче его изъявления воли контрагенту. Достаточно, если он сумел передать другому контрагенту в надлежащей точности объявленную уже волю своего принципала. Весь вопрос, таким образом, заключается в том, высказывает ли посредствующее лицо свою собственную волю или оно только передает чужое объявление воли? В первом случае мы имеем дело с представителем, во втором - с посланным. Даже если посредствующему лицу было предоставлено право выбора относительно личности контрагента, предмета или цены его, тем не менее такое лицо будет посланным, если его роль пред контрагентом ограничивается передачей готового уже изъявления воли принципала.

Важен вопрос о дееспособности посредствующего лица. Если оно выступает в качестве представителя, то оно должно обладать общей дееспособностью; если же оно выступает в качестве посланного, то может и не иметь такой дееспособности, ибо для передачи объявления чужой воли нет необходимости быть дееспособным лицом. Действительность сделки (свободная непринужденная воля, выражение ее во вне, соответствие выражения с волей) обсуждаются по личности представителя как настоящего контрагента сделки; между тем, если она заключается через посредство посланного, то действительность ее обсуждается по личности принципала, который считается в этом случае единственным контрагентом. То же самое нужно сказать относительно знания или незнания пороков вещи, составляющей предмет сделки. Одним словом, обстоятельства, которые могут влиять на действительность сделки, получают различный характер, смотря по свойству посредствующего лица.

Отличие представительства от юридического соучастия

Юридическим соучастием называется такое вмешательство одного лица при заключении сделки другим, которое юридически необходимо для возникновения этой сделки. Действия, в которых проявляется такое соучастие, суть юридические, а потому и лица, совершающие их, должны быть дееспособными. Сходство между юридическим соучастником и представителем заключается:

а) в том, что оба они совершают юридические действия;

б) последствия сделки, заключенной через посредство того и другого, касаются одного только принципала, не затрагивая представителей и соучастников;

Различные виды юридического соучастия можно подвести под следующие формы:

а) согласие некоторых лиц, требуемое законом при совершении юридических актов другими, например, согласие попечителя на заключение несовершеннолетним некоторых сделок; согласие мужа на вступление его жены в известные обязательства);

б) согласие кого-либо на распоряжение, учиненное другим в его имущественной сфере, например, согласие собственника на отчуждение или обременение принадлежащей ему вещи;

в) необходимое присутствие некоторых лиц при совершении сделки, например, присутствие судьи или нотариуса, дающих форму сделке, без которой она не имела бы никакого юридического значения;

Отличительный признак юридических соучастников от представителя заключается в том, что первые не заключают сами сделки, а только принимают в ней участие, без которого она не может быть признана действительной, между тем второй сам заключает сделку: он совершает все те юридические действия, которые необходимы для возникновения данного правового акта. Воля представителя одна является решающей в вопросе о возникновении сделки, воля же юридического соучастника выступает как дополняющая, по предписанию закона, волю другого лица, настоящего контрагента.

Отличие представительства от поручительства, поручения и negotiorum gestio

1. Поручительство. Принципал, наподобие поручителя, ответствует как бы за обязательство другого лица; но далее этого не идет сходство этих двух совершенно различных юридических понятий. Поручитель заключает сделку, производящую юридические последствия для него самого, чем и отличается как от юридического соучастника, так и от представителя, вступающего в сделку от имени другого. Поручитель перед третьим лицом (кредитором) выступает в качестве самостоятельного субъекта, отвечающего за неисправность должника.

2. Поручение. Существенное отличие поручения от представительства заключается в следующем: мандатарий заключает сделку от своего имени, а представитель - от имени принципала. Первый является не только контрагентом, но и субъектом по заключенной им сделке, а второй считается только контрагентом, то есть заключившим сделку, потому что единственным субъектом ее признается принципал. Первый выступает перед третьими в качестве кредитора или должника, а второй не связывается никакими правовыми последствиями пред своим контрагентом. Юридические последствия из договора возникают в лице мандатария, который на основании особой сделки переносит их потом на манданта, между тем как те же последствия, не останавливаясь ни на один момент на представителе, непосредственно с самого же начала возникают в лице принципала.

3. Negotiorum gestio. Представительство предполагает волю принципала, в какой бы форме она ни была выражена, а в negotiorum gestio отсутствует таковая воля и для возникновения условленных правовых последствий из договора гестора, необходимо согласие, одобрение принципала. Одним словом, negotiorum gestio в этом смысле все равно, что представительство без полномочия.

Определение добровольного представительства

Добровольное представительство есть такое юридическое понятие, где одно лицо, называемое представителем (уполномоченным, поверенным), совершает, заключает юридическую сделку от имени другого, принципала (доверителя), на основании полномочия от последнего, причем эта сделка относительно своего содержания, правовых последствий считается первоначальной сделкой самого принципала, не касаясь совершенно личности представителя.

Полномочие есть односторонний акт воли принципала, направленный на известные правовые последствия. Вопрос о том, каким путем третьи лица узнали о существовании полномочия, безразличен для представительных последствий. Обыкновенно третьи лица узнают о полномочии от своего контрагента, т. е. представителя, но они могут быть извещены об этом и самим принципалом.

Может ли представитель как таковой вступить в юридическую сделку с самим собой как с частным лицом? Не подлежит никакому сомнению, что одно и то же лицо не может договориться с самим собой. Для приобретения прав как вещных, так и обязательственных необходима наличность двух различных преимущественных сфер и соглашение двух воль в области договорных отношений. Например, немыслимо приобретение права собственности от самого себя или, вернее, в данном случае не может быть речи о приобретении нового права, ибо оно уже приобретено и находится в обладании своего субъекта. Точно так же нельзя быть кредитором и должником в одно и то же время, по одному и тому же обязательству, так как бесцельно и невозможно приобретать права на свои собственные действия. Одним словом, совмещение двух юридических субъектов по данной сделке в одном и том же лице представляется логической нелепостью и невозможностью.

Какие последствия возникают в случае, если представитель, совершая сделку, выходит за пределы данного ему полномочия? При этом предполагается, что третье лицо не знало и не могло знать о превышении соконтрагентом своих представительных полномочий. Не может подлежать никакому сомнению, что в этом случае для принципала не возникает никаких юридических последствий относительно контрагента своего представителя, если им впоследствии не одобряется сделка. Представитель несет ответственность перед третьим лицом за причиненные ему убытки, если только вступает с ним в сделку, не имея на то полномочия.

Мнения некоторых юристов, не признающих института прямого представительства

Тель говорит, что нельзя контрагировать в чужом лице, то есть невозможно допустить, чтобы другое лицо считалось первоначальным контрагентом по сделке, возникшей вследствие договорной воли другого лица. Отсюда следует, что принципал не может рассматриваться первоначальным контрагентом по договору, совершенному его представителем. Тель приходит к тому заключению, что в представительных отношениях существуют два договора: один - представителя с третьим, основанный на представительном полномочии, другой - принципала с третьим лицом, возникающий через посредство того же полномочия. Таким образом, принципал приобретает права и обязательства не из договора другого лица (представителя), а из своего собственного.

Пухта находит, что прямое представительство противоречит вообще существу обязательственных отношений. По его мнению, обязательство, вытекающее из договора, имеет место только между непосредственными соучастниками его, поэтому и в представительных отношениях юридические последствия сделки возникают прежде всего в лице контрагента представителя, а через него переходят на принципала. Из мнения Пухты вытекает, что с третьим лицом заключается только один договор - представителем, который передает материальное содержание оного своему принципалу.

Середину между теорией Теля и Пухты занимает Кунце. Этот ученый считает индивидуальность обязательства отличительным признаком его в сравнении с телесными вещами. Вытекающее из договора обязательство может непосредственно возникнуть только между субъектами договора; другими словами, нельзя предполагать, чтобы возникающее обязательство получало свое бытие в чужой личности. Кунце утверждает, что договор, заключенный представителем, абсолютно неотделим от его личности. Но чтобы удовлетворить требованию, по которому принципал один считается управомоченным, он прибегает к особой конструкции: находит, что к обязательству представителя придается дополнительное обязательство принципала. Оба они имеют одно и то же имущественное содержание, причем обязательство принципала как бы вытекает из такового представителя, стоит к нему. Вследствие юридического обессиления второго обязательства первое становится единственно действительным, так что в результате из договора представителя один только принципал приобретает права и обязанности.

Ширвиндт, Егоров - Комментарий к Постановлению Пленума по представительству

Является ли орган юридического лица его представителем? Это уже более чем 100-летний спор. Раньше считали директора разновидностью органа юридического лица и не применяли к нему нормы о представительстве. Проблема началась с того, что в п. 1 ст. 53 была внесена отсылка к п. 1 ст. 182. Сразу встал вопрос: в какой мере к органу юридического лица можно применять нормы о представительстве? Ответ на этот вопрос дал Пленум ВС РФ.

К директорам применяются следующие нормы о представительстве: п. 1 и п. 3 ст. 182 (сделка с самим собой либо явно выгодная для себя как сделка с заинтересованностью, но не применяется в тех случаях, когда установлены специальные правила совершения сделок единоличным исполнительным органом), ст. 183 (заключение сделки неуполномоченным лицом) и в некоторых случаях п. 5 ст. 185 (если несколько лиц назначено директорами).

Почти сразу после принятия Постановления оговорка в п. 1 ст. 53 была из закона исключена. Это ставит резонный вопрос о том, какую позицию теперь занимает законодатель и как относиться к соответствующим разъяснениям Пленума. Законодатель, возможно, решил оставить этот вопрос без решения, чтобы суды нащупали сильные и слабые точки каждой из альтернатив и сформулировали эмпирически проверенное решение либо законодатель просто не считает орган юридического лица представителем и не хочет, чтобы к нему применялись нормы главы 10 ГК.

По российскому праву полномочия представителя абстрактны: вопросы возникновения, объема и прекращения полномочий решаются отдельно от вопросов возникновения, объема и прекращения внутренних отношений между представителем и представляемым. Например, чтобы прекратились полномочия, нужно, чтобы наступило одно из тех обстоятельств, с которыми закон связывает прекращение полномочий, а расторжение, к примеру, трудового договора с работником не будет влиять на прекращение полномочий по доверенности. Прекращение внутренних полномочий не является самостоятельным основанием прекращением представительских полномочий. Выход за пределы внутренних ограничений никак не сказывается на действительности той сделки, которую представитель совершил в пределах своих полномочий.

Если представитель действует за пределами полномочий или без полномочий, то он рассматривается как лжепредставитель и к нему применяются правила ст. 183. Если они действуют в пределах полномочий, но выходят за те рамки, которые установлены во внутренних отношениях (например, учредительные документы для органов юридического лица), то применяются положения ст. 174 (нарушение представителем или органом юридического лица условий осуществления полномочий) и такие действия могут быть оспорены представляемым, если контрагент знал или должен был знать, что существует конфликт между внутренними правилами и полномочиями в рамках представительства.

Статья 183 не применяется к случаям совершения сделок органом юридического лица с выходом за ограничения, применяется в таком случае ст. 174. Статья 183 применяется только тогда, когда кто-то неправильно занимает должность директора. Реально применяется, когда директор - мошенник, незаконными действиями внес свое имя в ЕГРЮЛ.

Орган юридического лица действует либо в пределах полномочий, либо без полномочий вообще. Пленум ВС в русле господствующей практики исходит из того, что объем полномочий органа определяется законом и, как правило, совпадает с объемом дееспособности соответствующего юридического лица (например, если у ООО есть директор, то он может совершать от имени общества все сделки, которые способно осуществлять само общество).

На эту систему накладывается новое для российского законодателя правило о публичной достоверности ЕГРЮЛ: реестр достоверен для всех, кроме тех, кто знает, что он недостоверен; если лицо полагается на данные реестра, то для него эти данные оказываются истинными, действия этого лица оцениваются так, как если бы данные этого реестра соответствовали действительности.

Если в ЕГРЮЛ в качестве директора юридического лица указано определенное лицо, то оно может совершать сделки от имени данного юридического лица независимо от того, является ли он действительно директором юридического лица. Если третье лицо совершит сделку с данным директором, то эта сделка свяжет юридическое лицо. Это правило не применяется, если третье лицо знает, что в действительности директором является не то лицо, которое указано в реестре. Неправильная запись в реестре может оказаться в результате ошибки, признания недействительным решения собрании об избрании директором, в случае, если лицо уже освобождено от должности, но изменения в реестр еще не внесены.

Юридическое лицо само своими действиями, своим поведением создало у третьих лиц основание полагать, что перед ними уполномоченный орган юридического лица. Именно юридическое лицо внесло в ЕГРЮЛ соответствующие данные, именно оно не озаботилось об исключении этих данных, когда это следовало это сделать, поэтому само юридическое лицо должно нести неблагоприятные последствия. Однако принцип публичной достоверности не действует в случаях, когда недостоверность произошла помимо воли соответствующего юридического лица.

Если орган юридического лица действует в пределах своих полномочий (в пределах дееспособности юридического лица), но выходит за пределы, установленные в учредительных документах, он является уполномоченным лицом, но его сделки могут оспариваться по п. 1 ст. 174. Если от имени юридического лица сделку совершает лжеорган, то возможны два варианта:

а) если есть основания для защиты доверия третьих лиц к видимости полномочий, то сделки такого лжеоргана будут признаваться за сделки самого юридического лица;

б) если основания для защиты доверия третьих лиц будут отсутствовать, то применению подлежит ст. 183; основания для защиты доверия будут отсутствовать в тех случаях, когда не срабатывает принцип публичной достоверности; чтобы получить защиту, добросовестное третье лицо должно полагаться на тот факт, с которым закон связывает видимость полномочий, то есть наличие соответствующих сведений в ЕГРЮЛ;

Если доверенность выдана нескольким представителям, то в отсутствие прямо выраженной оговорки о совместном представительстве представители осуществляют полномочия раздельно (п. 5 ст. 185 ГК). В этом случае отказ от полномочий одного из представителей, а равно отмена его полномочий представляемым, влечет прекращение доверенности только в отношении указанного представителя. Когда по условиям доверенности полномочия должны осуществляться совместно, отказ одного из представителей влечет за собой прекращение доверенности в целом. Отмена доверенности в отношении одного представителя влечет прекращение доверенности только в отношении него.

Нотариальное удостоверение требуется для доверенностей, в которых дается полномочие на заключение сделок продажи, мены, аренды или иного отчуждения имущества. Распоряжением является также установление ограниченных вещных прав на имущество (сервитут, залог). Речь идет об объектах, которые регистрируются в правоустанавливающих реестрах. Сделано это с целью сохранения достоверности реестров.

Витрянский - Изменения в представительстве

Представительство расширяет и облегчает возможности приобретения и осуществления субъективных прав и обязанностей, а для недееспособных граждан служит основным средством участия в правовых отношениях. Как образно отметил в свое время Нерсесов, при помощи института представительства «юридическая личность человека переходит за пределы, очерченные его физической природой». Одновременно представительство во многих случаях позволяет субъектам гражданского права решать свои проблемы более квалифицированно при использовании услуг профессиональных представителей.

Представительство имеет сугубо формализованный характер. Полномочия должны быть оформлены только в письменной форме (конклюдентная доверенность не может иметь места, поскольку конклюдентные действия применяются только к устным сделкам), в отдельных случаях полномочия могут явствовать из обстановки (полномочия по назначению).

Изменения, которые в ходе реформы были внесены в положения о представительстве, преследовали цель повысить защищенность участников гражданского оборота, вступающих в отношения с контрагентами через их представителей, и уменьшить степень их риска в связи с возможными недобросовестными действиями таких представителей.

Общие положения о представительстве остались неизменными: сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Полномочия - это не проявление правосубъектности, это делегированное субъективное право от правосубъектности представляемого представителю («та юридическая сила, которую представляемый передает представителю»).

Стороны представительства: представляемый, представитель и третье лицо, с которым представитель вступает в отношения. Представляемый - гражданин либо юридическое лицо, от имени и в интересах которого представитель совершает юридически значимые действия - сделки. Представляемым может быть любой гражданин с момента рождения или юридическое лицо с момента возникновения в установленном порядке.

Представитель - гражданин либо юридическое лицо, наделенные полномочием совершать юридически значимые действия в интересах и от имени представляемого. Гражданин в качестве представителя должен обладать полной дееспособностью, т.е. быть совершеннолетним, не ограниченным в дееспособности. В виде исключения с соблюдением требований ст. 63 ТК частично дееспособные граждане моложе 16 лет могут выполнять функции представителей в силу трудового договора. Члены кооператива также могут быть его представителями с 16 лет (п. 2 ст. 26 ГК).

Несколько расширен круг лиц, которые не могут признаваться представителями, - теперь к их числу относятся не только лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени, а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок (как было прежде), но и те лица, которые лишь передают выраженную в надлежащей форме волю другого лица.

Представителя необходимо отличать от лиц, действующих в чужих интересах, но от собственного имени. Коммерческий или иной посредник выступает в обороте от своего имени. При этом он содействует заключению сделки путем поиска лиц, заинтересованных в ее заключении, сбора и выдачи информации об условиях ее совершения. Однако никаких юридических действий, непосредственно создающих права и обязанности для других лиц, он не совершает. Посыльный (посланник) - это лицо, которое в отличие от представителя само не совершает какой-либо сделки, а только передает документы, информацию, согласие на заключение сделки от пославшего его лица третьему лицу. Рукоприкладчик - это лицо, лишь содействующее оформлению совершенной сделки, подписывая ее за лицо, лишенное возможности это сделать в силу физических недостатков, болезни или неграмотности.

Проверка полномочий представителя третьими лицами составляет необходимый момент в процессе осуществления отношений представительства. Надобность в подобной проверке отпадает, если полномочие очевидно, явствует из обстановки, в которой действует представитель. В этом случае имеется в виду обстановка, аналогичная той, в которой оказывают услуги и выполняют работы работники торговых, бытовых, транспортных и подобных организаций. Продавцы, кассиры, кондукторы совершают сделки от имени организации в определенном месте, в определенном порядке с применением соответствующей атрибутики. Все это создает у любого лица, вступающего с ними в контакт, уверенность, что он имеет дело с уполномоченным представителем организации.

Сделки, совершенные представителем от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, оспоримы, а не ничтожны. Такие сделки могут быть признаны недействительными по иску представляемого, если они нарушают его интересы (п. 3 ст. 182 ГК РФ). Бремя доказывания того, что интересы представляемого не были нарушены, в данном случае возлагается на представителя. Подобный подход редко встречался в судебной практике, чаще данные сделки оценивались как ничтожные. Рассматриваемая норма в прежней редакции была направлена исключительно на защиту интересов представляемого от возможного их ущемления представителем в условиях конфликта интересов. Легко представить себе ситуацию, в которой признать подобную сделку ничтожной абсурдно. Так, продавец в розничной торговле, купивший по установленной цене товар в том магазине, в котором он работает, никак не нарушает прав и интересов представляемого. Объявление этой сделки ничтожной не соответствовало интересам оборота.

В ст. 183 ГК РФ к действующему правилу о последствиях заключения сделки лицом при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий, а именно о том, что такая сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку, добавлены два новых положения. Во-первых, до одобрения сделки представляемым другая сторона вправе путем заявления совершившему сделку лицу или представляемому отказаться от нее в одностороннем порядке, за исключением случаев, когда при совершении сделки она знала или должна была знать об отсутствии у совершающего сделку лица полномочий или об их ограничении. Во-вторых, если представляемый откажется одобрить сделку или ответ на предложение представляемому ее одобрить не поступит в разумный срок, другая сторона вправе потребовать от неуправомоченного лица, совершившего сделку, исполнения сделки либо, отказавшись от сделки в одностороннем порядке, потребовать от этого лица возмещения убытков (в советское время такая сделка была ничтожной).

Под последующим одобрением сделки, согласно п. 123 ППВС №25, судам предлагается понимать: письменное или устное одобрение независимо от того, кому оно адресовано; признание представляемым претензии контрагента; иные действия представляемого, свидетельствующие об одобрении сделки (полное или частичное принятие исполнения по оспариваемой сделке, уплата процентов по основному долгу) и др. При этом подчеркивается, что одобрение независимо от его формы должно исходить от органа или иного лица, уполномоченного заключать такие сделки или совершать действия, которые могут рассматриваться как одобрение. Об одобрении сделки представляемым также могут свидетельствовать действия его работников по исполнению обязательства при условии, что они основывались на доверенности, либо полномочия работников на совершение таких действий явствовали из обстановки, в которой они действовали.

Согласно п. 122 Постановления N 25 п. 1 ст. 183 ГК РФ не применяется к случаям совершения сделок органом юридического лица с выходом за пределы ограничений, которые установлены его уставом, иными документами, регулирующими деятельность юридического лица, или представителем, за пределами ограничений, указанных в договоре; такие сделки могут быть оспорены на основании п. 1 ст. 174 ГК РФ.

Другой случай - когда сделка от имени юридического лица совершена лицом при отсутствии соответствующих полномочий, однако контрагент добросовестно полагался на сведения о наличии у него этих полномочий, содержащиеся в ЕГРЮЛ. Такая сделка создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности для юридического лица с момента ее совершения, если только соответствующие данные не были включены в реестр в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица. И только за пределами таких случаев к сделкам, совершенным от имени юридического лица лицом, у которого отсутствуют какие-либо полномочия, могут применяться правила ст. 183 ГК РФ.

Некоторые изменения внесены и в законоположения о коммерческом представительстве. Как и прежде, коммерческим представителем признается лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184 ГК РФ).

Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами (п. 1 ст. 185 ГК РФ). Другое положение о том, что письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу, дополнено нормой о праве указанного третьего лица удостовериться в личности представляемого и сделать об этом отметку на документе, подтверждающем полномочия представителя (п. 3 ст. 185 ГК РФ).

Доверенность может быть выдана на имя одного лица или нескольких лиц. Выдача доверенности - односторонняя сделка, поэтому ее совершение не требует согласия представителя. Но принятие доверенности или отказ от ее принятия - это право представителя. Лицо, выдавшее доверенность, вправе в любое время ее отменить. В свою очередь представитель может отказаться в любое время от доверенности (п. 2 ст. 188 ГК). По содержанию и объему полномочий, которыми наделяется представитель, различаются три вида доверенности:

а) генеральные (общие) доверенности выдаются представителю для совершения разнообразных сделок в течение определенного периода времени (например, доверенность, выдаваемая руководителю филиала юридического лица);

б) специальные доверенности выдаются на совершение ряда однородных сделок (доверенности для представительства в суде);

в) разовые доверенности выдаются для совершения строго определенной сделки;

В п. 2 ст. 185 ГК РФ появилось новое положение о порядке выдачи доверенности от имени малолетних или недееспособных граждан: от их имени доверенности могут выдаваться их законными представителями. Еще одна новелла, включенная в текст ст. 185 ГК РФ, представляет собой правило о том, что в случае выдачи доверенности нескольким представителям каждый из них обладает полномочиями, указанными в доверенности, если в самой доверенности не предусмотрено, что представители осуществляют их совместно (п. 5).

Применительно к ситуации, когда доверенность выдана нескольким представителям, Пленум ВС РФ разъяснил, что при отсутствии в такой доверенности прямо выраженной оговорки о совместном представительстве представители осуществляют полномочия раздельно. В этом случае отказ от полномочий одного из представителей, а равно отмена его полномочий представляемым влекут прекращение доверенности только в отношении указанного представителя. Когда по условиям доверенности полномочия должны осуществляться совместно, отказ одного из представителей влечет за собой прекращение доверенности в целом (ст. 126 Постановления N 25).

Традиционное положение о нотариальном удостоверении доверенности на совершение сделки, требующей нотариальной формы, дополнено правилом о нотариальной форме доверенности на подачу заявлений о государственной регистрации прав, а также на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами (п. 1 ст. 185.1 ГК РФ).

Реквизиты доверенности:

а) сущность полномочий;

б) подпись;

в) дата совершения (если дата не указана, то доверенность ничтожна); если в доверенности не указан срок ее действия, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения;

В новой редакции ст. 186 ГК РФ "Срок доверенности" отсутствует действовавшее ранее правило о предельном сроке действия доверенности: срок действия доверенности не может превышать трех лет. Теперь в доверенности можно указать любой срок действия. Однако, если он не указан, доверенность, как и прежде, будет иметь юридическую силу лишь в пределах года со дня ее выдачи. Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна.

Сохранились все имевшиеся законоположения о передоверии (с некоторыми редакционными уточнениями). Передоверие - передача полномочия представителем другому лицу (заместителю), которое возможно в двух случаях:

а) когда допустимость передоверия предусмотрена в доверенности;

б) когда сложившиеся обстоятельства вынуждают представителя совершить передоверие для охраны интересов лица, выдавшего доверенность;

Представитель, передавший полномочия другому лицу, должен известить об этом лицо, выдавшее доверенность, и сообщить ему необходимые сведения о заместителе. Если представитель, передавший полномочия, не сделает этого, то он несет всю ответственность за действия заместителя как за свои собственные.

В новой редакции ст. 187 ГК РФ появились и новые дополнительные правила. Во-первых, представитель, передавший полномочия другому лицу в порядке передоверия, не утрачивает соответствующих полномочий, если иное не указано в доверенности или не установлено законом (п. 6 ст. 187). Во-вторых, дальнейшая передача полномочий лицом, получившим их в результате передоверия, не допускается, если иное не предусмотрено в первоначальной доверенности или не установлено законом (п. 7 ст. 187). С прекращением доверенности теряет силу передоверие.

Новое в регулировании оснований прекращения доверенности (ст. 188 ГК РФ) состоит в том, что перечень оснований прекращения доверенности дополнен таким обстоятельством, как введение в отношении представляемого или представителя такой процедуры банкротства, при которой соответствующее лицо утрачивает право самостоятельно выдавать доверенности. В связи с этим Пленум ВС РФ разъяснил, что полномочия руководителя должника прекращаются с даты введения внешнего управления, а с открытием конкурсного производства прекращаются полномочия как руководителя должника, так и иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия, в связи с чем действие доверенностей, выданных указанными лицами для представления интересов должника, прекращается.

ГК РФ предусматривает, что действие доверенности прекращается вследствие:

а) истечения срока доверенности;

б) отмены доверенности лицом, выдавшим ее, или одним из лиц, выдавших доверенность совместно;

в) отказа лица, которому выдана доверенность, от полномочий;

г) прекращения юридического лица, от имени которого или которому выдана доверенность, в т.ч. в результате его реорганизации в форме разделения, слияния или присоединения к другому юридическому лицу;

д) смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

е) смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

ж) введения в отношении представляемого или представителя такой процедуры банкротства, при которой соответствующее лицо утрачивает право самостоятельно выдавать доверенности;

Лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. Такая же обязанность возлагается на правопреемников лица, выдавшего доверенность, в случаях ее прекращения, когда юридическое лицо, от имени которого или которому выдана доверенность, прекращено, а также смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим (ст. 189).

Об отмене доверенности может быть сделана публикация в официальном издании (в «Коммерсанте»), в котором опубликовываются сведения о банкротстве. Если третьему лицу предъявлена доверенность, о прекращении которой оно не знало и не должно было знать, права и обязанности, приобретенные в результате действий лица, полномочия которого прекращены, сохраняют силу для представляемого и его правопреемников. По прекращении доверенности лицо, которому она выдана, или его правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность (ст. 189 ГК РФ). Сведения о нотариальной отмене доверенности нотариус вносит в реестр нотариальных действий (реестр нотариально удостоверенных доверенностей). На следующий день после этого третьи лица считаются извещенными об отмене.

До 1 сентября 2013 года выданная доверенность могла быть отозвана доверителем в любой момент независимо от срока, на который была выдана. Теперь имеется возможность оформлять безотзывные доверенности. Согласно правилам о безотзывной доверенности лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, может указать в доверенност на то, что эта доверенность не может быть отменена до окончания срока ее действия или может быть отменена только в предусмотренных в доверенности случаях. Безотзывная доверенность подлежит нотариальному удостоверению. Кроме того, лицо, которому она выдана, не может передоверить совершение действий, на которые оно уполномочено, другому лицу, если иное не предусмотрено в самой доверенности. Представляемый все же был наделен правом отменить безотзывную доверенность после прекращения соответствующего обязательства, а также в любое время в случае злоупотребления представителем своими полномочиями, равно как и при возникновении обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что данное злоупотребление может произойти (п. 1 ст. 188.1 ГК РФ). Сомнительно название «безотзывная доверенность». Представляемый не исключил полностью, а лишь ограничил право ее отмены определенными условиями.

Безотзывная доверенность может быть выдана только профессиональными участниками рынка - индивидуальными предпринимателями, юридическими лицами. Следовательно, нотариусу необходимо проверять полномочия обратившегося лица и отражать его статус в тексте доверенности. В тексте доверенности необходимо указывать, во исполнение какого обязательства выдана доверенность. Для этого нотариусу может быть представлен договор, из которого явствует, кто именно является его сторонами.

Понятие и способы осуществления гражданских прав и исполнения гражданских обязанностей

Осуществление субъективного гражданского права - это реализация управомоченным лицом возможностей (правомочий), заключенных в содержании данного права. Осуществление субъективных гражданских прав происходит путем совершения субъектом определенных действий, причем эти действия не всегда являются осознанными и волевыми. Так, гражданин, признанный судом недееспособным, может осуществлять полномочия собственника дома, используя его для проживания. Но в абсолютном большинстве случаев осуществление субъективных гражданских прав совершается в результате волевых, осознанных действий субъектов, преследующих различные социально-экономические и юридические цели. Ими могут быть приобретение права собственности на имущество; извлечение полезных свойств вещи в процессе ее использования; истребование своей вещи из чужого незаконного владения; признание сделки недействительной и другие.

Формой исполнения обязанности пассивного типа (обязанность, вытекающая из запрета) является ее соблюдение субъектом путем воздержания от запрещенных действий. Обязанность активного типа (обязанность совершить действия в интересах управомоченного лица) исполняется в форме совершения обязанным субъектом действия в соответствии с требованием, составляющим содержание обязанности.

Между осуществлением субъективных гражданских прав и исполнением гражданских обязанностей имеется неразрывная взаимосвязь. При осуществлении абсолютного субъективного права доминирующее значение имеет деятельность самого управомоченного субъекта по реализации возможностей, заключенных в содержании данного права. В относительном гражданском правоотношении субъективное право осуществляется в форме реализации управомоченным лицом правомочия требования. Поэтому относительное субъективное право фактически осуществляется при совершении обязанным лицом действий по передаче имущества, выполнению работы и оказанию услуги, созданию произведения.

Субъективные гражданские права могут осуществляться любыми дозволенными законом способами. При этом различаются:

а) фактические способы - действие или система действий, совершая которые управомоченное лицо не преследует юридических целей (использование собственником дома для проживания, автомобиля для транспортировки собственных предметов домашнего обихода;

б) юридические способы - действия, обладающие признаками сделок, а также иных юридически значимых действий, не являющихся сделками (например, посланное в срок предупреждение арендатора или арендодателя об отказе от договора аренды, заключенного на неопределенный срок);

Субъективные права и обязанности могут быть осуществлены и исполнены как лично управомоченными или обязанными лицами, так и их представителями. Определенная часть субъективных гражданских прав и обязанностей может осуществляться и исполняться только лично их носителями: выдача доверенности, составление завещания, исполнение обязанностей, возникающих из договора авторского заказа, и другие.

Формой исполнения обязанностей пассивного типа является соблюдение запретов лицами, которым они адресованы. Соблюдение запретов может породить у субъектов право требования какого-либо имущественного удовлетворения или иного предоставления лишь в случаях, предусмотренных законом или соглашением с лицом, в пользу которого установлен запрет. Так, акционер может за вознаграждение принять на себя обязанность перед другим акционером не голосовать на общем собрании против предложений последнего.

Способом исполнения обязанностей активного типа являются действия обязанного лица. Исполнение гражданско-правовых обязанностей активного типа является юридическим фактом, либо порождающим у обязанного лица право получения встречного удовлетворения, либо изменяющим или прекращающим правоотношение в целом. Исполнение подрядчиком обязанности по выполнению работы дает ему право требовать от заказчика выплаты вознаграждения, возврат заемщиком долга прекращает правоотношение займа. В относительных гражданских правоотношениях по общему правилу стороны взаимно обязаны друг перед другом.

Обязанности активного типа могут быть исполнены либо в добровольной, либо в принудительной форме - на основе судебных актов помимо воли обязанного субъекта, а зачастую и без его участия (например, оплата товара путем списания банком в пользу кредитора денежных средств с расчетного счета обязанного лица).

Пределы осуществления гражданских прав

Пределы осуществления субъективных гражданских прав - это очерченные законом границы деятельности управомоченных лиц по реализации возможностей, составляющих содержание данных прав:

а) осуществление субъективных гражданских прав имеет временные границы, законодательством устанавливаются сроки, в течение которых может быть осуществлено или защищено то или иное право;

б) пределы осуществления могут устанавливаться правилами о недопустимости тех или иных способов их осуществления (так, собственнику жилого помещения в многоквартирном доме запрещается использовать его теми способами, которые могли бы затруднить осуществление аналогичного права пользования другими жильцами дома);

в) пределы осуществления могут вытекать из запретов, устанавливающих недопустимость нарушения определенной формы и процедуры осуществления субъективных гражданских прав (например, запрещаются отчуждение имущества, находящегося в общей долевой собственности, с нарушением преимущественного права покупки; залог недвижимости без последующей государственной регистрации договора ипотеки);

г) пределы осуществления видны в запретах использования права для достижения социально вредных целей (запрет сделок, совершенных в целях, противоречащих основам правопорядка и нравственности);

Главным правовым средством установления пределов осуществления субъективных гражданских прав являются законодательные запреты на общественно вредные способы, формы, средства и цели осуществления этих прав. В некоторых случаях законодатель, формулируя нормы, прямо указывает на нравственность как критерий оценки поведения субъектов. В п. 1 ст. 169 ГК говорится, что сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности, ничтожна.

В других случаях необходимость применения норм нравственности для оценки поведения управоченных субъектов вытекает из существа отношений, в которых они состоят. В п. 4 ст. 687 ГК как основание расторжения договора найма жилого помещения рассматривается нарушение прав и интересов соседей нанимателем или другими гражданами, за действия которых он отвечает. Ясно, что к числу нарушений прав и интересов соседей могут быть отнесены безнравственные по- ступки нанимателя, создающие невозможность его совместного проживания с соседом в одном доме.

Действующее гражданское законодательство весьма часто использует понятия разумности и добросовестности для оценки поведения субъектов гражданских правоотношений как взаимосвязанные друг с другом. В п. 2 ст. 6 ГК закреплено, что при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости. С нарушениями требований добросовестности и разумности осуществления гражданских прав и исполнения обязанностей закон связывает серьезные последствия. Поэтому в п. 5 ст. 10 ГК закреплено, что в случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав и исполнение обязанностей в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно, разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются (презумпция разумности и добросовестности).

Разумность - это осмысленность (рациональность), логичность и целесообразность поведения субъекта. Разумным можно считать поведение субъекта, если оно является результатом осмысления социально-экономической обстановки, в которой он находится, логически вытекает из нее и целесообразно для него. Разумность или неразумность поведения субъекта гражданских прав может быть установлена только судом с учетом фактических обстоятельств, в которых находился субъект. Например, разумной будет цена, предлагаемая собственником, если он осмысленно, логически увяжет ее с ценой, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичный товар и если это целесообразно для него.

Категория добросовестности субъекта исторически проистекает от критерия «добрых нравов». В свою очередь категория «добрых нравов» берет свое начало от римского bona fides. Законодатель понимает добросовестность как субъективное состояние лица, которое не знает и не может (не должно) знать о факте, знание которого с точки зрения закона делает поведение лица недобросовестным, неправомерным.

Под социальным назначением субъективного гражданского права понимаются те цели, ради достижения которых это право предоставляется участникам гражданских правоотношений. Цели правового регулирования диктуются социально-экономическими условиями жизни общества, а закон лишь санкционирует использование субъективных гражданских прав для их достижения. Несмотря на то что цели, ради которых осуществляется то или иное субъективное право, определяются волей управомоченного субъекта, они не могут выходить за рамки целей, вытекающих из закона.

Покровский, Новицкий, Агарков - Добросовестность и злоупотребление правом

Осуществление прав

Для осуществления той свободы и инициативы, которая составляет основную задачу гражданского права, субъектам прав предоставляются так называемые субъективные права (право собственности, право требования), общая сущность которых заключается в известной юридически обеспеченной возможности действовать по своему желанию.

Однако Шварц предлагает юриспруденции выбросить из системы своих понятий понятие субъекта прав и заменить его понятием правовой цели. Субъект, по его мнению, не автономный автор целеполагания, а лишь управитель имущества, предназначенного служить уже извне положенным целям. Дюги считает, что ни общество, ни индивид не имеют прав, но всякий индивид имеет в обществе известную функцию, которую он должен выполнять. Например, собственность не есть право, она только социальная функция. Собственник уже вследствие факта своего обладания подлежит выполнению известных, связанных с этим обладанием обязанностей. Поскольку он выполняет эти обязанности, всякий его акт заслуживает охраны, но если он не выполняет эти обязанности или выполняет их дурно (например, не культивирует свою землю), власть вправе вмешаться и принудить его к выполнению социальной функции собственника, которая состоит в употреблении богатств сообразно их назначению.

Как учение Шварца, так и учение Дюги построено на предположении каких-то стоящих над индивидом и имуществом «социальных функций», «правовых целей». Не индивид определяет цели для своей деятельности, не индивид дает то или другое назначение имуществу, а напротив, эти цели уже даны чем-то объективным, стоящим выше отдельных лиц, однако на вопрос, что из себя представляет это объективное, ни Дюги, ни Шварц не отвечают. Очевидно, что их учения покоятся на одной общей идее - идее полного отрицания личности. Однако развивающаяся и приходящая к сознанию самой себя человеческая личность не будет мириться с какой бы то ни было непрочностью своего юридического положения, личность желает быть самостоятельным субъектом целеполагания.

Согласно общему принципу, тот, кто имеет какое-либо право, может его осуществлять, невзирая на то, что в результате такого осуществления может возникнуть вред для другого (римские юристы говорили, что тот, кто использует свое право, не ущемляет ничьих прав). Однако на этой почве возможны случаи, когда лицо, имеющее право, воспользуется им не для удовлетворения каких-либо своих интересов, а с исключительной целью причинить другому вред (например, постройка назло соседу). Такое осуществление права с целью причинить другому вред носит название злоупотребления правом, или шиканы.

Осуществлением права называется поведение лица, которое соответствует содержанию принадлежащего ему права. Это поведение может заключаться не только в совершении определенных действий, но и в их несовершении. В тех случаях, когда закон предоставляет субъекту воспользоваться правом, неиспользование права также будет его осуществлением. Осуществление права может быть произведено лично или через представителя. Последнее, естественно, не может иметь места в тех случаях, когда представительство недопустимо.

Осуществление вещных прав, например, права собственности, производится посредством воздействия на вещь, более или менее длительного ее использования. Осуществление права собственности может заключаться в уничтожении вещи (в том случае, если это не запрещено законом). Осуществлением права собственности будет и предъявление к другим лицам виндикационного или негаторного притязания. Осуществление обязательственных прав производится посредством предъявления кредитором требования к должнику, получения от должника исполнения, погашения требования зачетом.

Планиоль, считал, что осуществление права не может быть противоправным, а следовательно, и злоупотреблением. Те действия, которые называют злоупотреблением правом, на самом деле совершены за пределами права. Совершая эти действия, лицо переходит за границу своего права. С одной точки зрения границы прав могут быть точно определены в законе (Покровский), с другой - они могут быть точно определены лишь судом, решающим конкретное дело (Гойхбарг). В первом случае теория злоупотребления правом отрицается, во втором - обосновывается.

Однако закон дает общие правила, но эти общие правила устанавливают границу, внутри которой находится некоторое многообразие возможных конкретных случаев. Законодатель мог не предвидеть каждый из этих случаев в отдельности, но он установил общий им всем признак и тем самым дал суду норму, логически не требующую восполнения. Но наряду со случаями, когда закон дает вполне определенную границу прав, есть случаи, когда вопрос об этих границах приводит к признанию неизбежности недостатка в законе, который должен быть восполнен судом при решении отдельного дела.

Добросовестность

Многочисленные случаи, когда гражданско-правовые нормы прямо или косвенно привлекают начало доброй совести, могут быть сведены к двум основным категориям. В одних случаях добрая совесть выступает в объективном значении, как известное внешнее мерило, которое принимается во внимание законом, судом, применяющим закон, и которое рекомендуется членам гражданского оборота в их взаимных сношениях друг с другом. В других случаях принимается во внимание добрая совесть в субъективном смысле, как определенное сознание того или иного лица, как неведение некоторых обстоятельств, с наличностью которого закон считает возможным связать те или иные юридические последствия.

Добрая совесть в качестве внешнего мерила в принципе не есть новшество современного законодательства, это развитие старой идеи, известной еще римским юристам. В римском праве во многих случаях рекомендуется судье разбирать дело ex fide bona. Рассмотрение дела ex fide bona в противоположность судебному процессу stricti iuris означало большую свободу и самостоятельность судьи в обращении с материалом, возможность обращать внимание не на одну только букву договора, но главным образом и на его смысл, возможность приспособляться к изменяющейся жизненной обстановке.

Представляется несомненным, что нельзя свести понятие добросовестности к внутреннему чувству, к внутреннему голосу, подсказывающему, как нужно поступить при данной комбинации, как отнестись к другим людям; это значило бы лишить понятие доброй совести признаков объективного мерила, превратить его в субъективный взгляд каждого отдельного члена общежития, что явно неправильно и недопустимо. Для того чтобы принцип доброй совести в качестве руководящего мерила мог сыграть свою роль, необходимо, чтобы в тех случаях, где на него ссылается закон, частные лица своими соглашениями не могли отменить его действия, другими словами, чтобы соответствующие нормы имели принудительный характер.

Добросовестность как известное субъективное состояние лица определяется не честным образом мыслей как таковым, а знанием или незнанием фактов. Не всякое сознание лица, что оно действует в согласии с правовым порядком, достаточно, чтобы признать это лицо добросовестным. Вместе с тем наличность bona fides в субъективном смысле зависит не от одних субъективных воззрений и убеждений лица, о котором идет речь, требуется, чтобы эти субъективные воззрения находили себе опору в объективной обстановке, по которой и приходится судить, извинительно ли неведение или заблуждение лица или нет. Германское уложение наряду с тем случаем, когда лицо знало об обстоятельствах, приводящих к известному результату, ставит случаи, когда лицо не знало этого вследствие небрежения, причем не делается различия между небрежностью грубой и незначительной.

Осуществление субъективных прав вполне неограниченным и произвольным быть не может. Принцип доброй совести в этом вопросе получает большое значение: в нем гражданское законодательство полагает предел осуществления прав. Каждому предоставляется пользоваться своими правами, но не злоупотреблять ими. Осуществление субъектом своего права не носит противозаконного характера в силу одного того факта, что это осуществление связано с невыгодой для другого лица. Однако возможны случаи, когда осуществление права одним лицом, связанное с ущербом для другого, переходит всякую меру, нарушает требования доброй совести. Такое ограничение явилось еще в римском праве: не дозволяется такое осуществление права, когда субъект из своего права делает средство причинения вреда другим лицам, когда использование права имеет место единственно с целью, чтобы этим повредить другому. Осуществление права, направленное исключительно на причинение вреда другому, без всякой пользы для себя, является не чем иным, как извращением права вопреки его экономическому и историческому назначению.

Добросовестность как известное субъективное состояние, как извинительное неведение тех или иных фактов во многих случаях принимается во внимание в том смысле, что строгая юридическая последовательность нарушается, и юридический эффект вполне или отчасти наступает, несмотря на неосуществление фактического состава, предполагающего его наступление. Лицо неуправомоченное действует как управомоченное, и третьи лица, вступившие с ним в деловые отношения, остаются в том же положении, как если бы имели дело с управомоченным. Добрая совесть как бы восполняет недостающую легитимацию. Право защищает доверие к существующему правовому положению, хотя на самом деле положение иное.

Злоупотребление правом

Из законодательств мысль о недопустимости злоупотребления правом впервые нашла себе санкцию в Прусском Земском Уложении. Данный вопрос возник и при разработке Германского Уложения, но в обеих комиссиях к нему отнеслись отрицательно, поскольку подобное правило весьма повредило бы прочности правопорядка, создало бы опасную неопределенность в пользовании правами и вызвало бы гораздо больше нежелательных явлений, чем желательных. Однако Бундесрат внес в проект соответствующее положение относительно осуществления права собственности, а комиссия от Рейхстага решила распространить это правило на все права вообще.

Между германским и швейцарским текстами есть существенная разница. В то время как Германское Уложение злоупотреблением правом считает только такое осуществление права, которое может иметь своей единственной целью причинение вреда другому, швейцарский кодекс объявляет недопустимым всякое осуществление, противное началам «доброй совести». Для германского закона существенным признаком понятия является субъективный умысел причинить другому вред, для швейцарского достаточно объективного несоответствия принципам «доброй совести», что гораздо шире и растяжимее германского понятия.

Предоставляя судам возможность определять наличность злоупотребления правом по соображениям справедливости Швейцарское Уложение этим самым выводит всю область осуществления прав из-под действия юридических норм, отдавая ее под контроль некоторых внезаконных критериев. В конечном счете подобный всеобщий контроль судов над осуществлением субъективных прав привел бы к полному отрицанию самих субъективных прав (привет Дюги). Германское определение шиканы значительно уже, но зато и значительно определеннее. Пусть случаи его применения будут значительно реже, но зато и опасности судейского произвола значительно меньше: они не больше, чем при всяком другом параграфе закона.

Намерение причинить зло является поэтому непременным и единственно надежным критерием шиканы. Там, где такое намерение отсутствует, падает и основание для ответственности. Мы сплошь и рядом своими действиями причиняем невольно другим вред (например, кто-то открывает магазин рядом с другим таким же магазином, вследствие чего подрывается торговля второго). Возложить во всех подобных случаях обязанность действовать «разумно», принимать во внимание чужие интересы - это значит возлагать совершенно непосильную задачу. Возложить обязанность каждый раз сообразоваться с положением тех лиц, интересы которых могут быть затронуты, это значит в действительности совершенно парализовать возможность всякой человеческой деятельности.

Выражение «злоупотребление правом» противоречиво. Дело всегда идет о поведении лица, перешедшего границу своего права, о правонарушении. Но закон может либо провести эту границу как окончательную, либо предоставить суду по конкретному делу признать, что граница права проходит внутри той границы, которая очерчена законом. Поведение лица, остающегося в пределах границы, очерченной законом, но вышедшее за пределы той границы, которую суд сочтет по данному делу правильной, можно условно назвать злоупотреблением правом. Быть противником теории злоупотребления правом означает отвергать указанные выше правомочия судьи. Быть сторонником этой теории означает допускать такие правомочия.

На вопрос о злоупотреблении правом не раз давался принципиально отрицательный ответ. Его давали римские юристы Гай и Павел, ряд юристов XIX и XX веков, в частности Покровский. Основной аргумент противников теории злоупотребления правом заключается в том, что теория злоупотребления правом колеблет прочность гражданского правопорядка, делает неопределенной границу гражданских прав: лицо узнает о границах своего права не заранее из закона, а post factum из судебного решения. Однако отрицательное отношение к теории злоупотребления правом не исключает запрещения шиканы, то есть запрещения осуществлять свое право с исключительной целью повредить другому. Суду не приходится в этом вопросе устанавливать самому границу субъективного права. Он должен лишь установить фактические обстоятельства дела и применить ту границу, которая установлена законом.

Среди сторонников теории злоупотребления правом нет единогласия по вопросу о критерии правильного осуществления права. Большим распространением пользуется теория социальной функции (теория относительности гражданских прав), например, Дюги понятие субъективного права заменял понятием социальной функции. Учение Дюги не приобрело много сторонников, но его учение отразилось в вопросе о злоупотреблении правом в смягченном виде: не отрицают само субъективное право, но отрицают абсолютность субъективных прав. Под абсолютностью прав разумеют допустимость для субъекта осуществлять свое право в пределах, установленных законом. Наоборот, согласно учению об относительности права, границы гражданских прав определяются их социальными целями. Субъект права действует правомерно, поскольку он поступает в соответствии с этими целями. Эти цели прямо не формулированы законом, они должны быть выявлены судом по поводу каждого отдельного дела.

Другим ответом на вопрос о злоупотреблении правом является отсылка к доброй совести. Выражение «добрая совесть» (bona fides) имеет два значения. «Добрая совесть» в субъективном смысле означает незнание лицом обстоятельств, препятствующих приобретению им того или иного права. В случаях, указанных законом, такое незнание приводит к тому, что лицо, несмотря на препятствующие обстоятельства, все же приобретает соответствующее право. «Доброй совестью» в объективном смысле называют «известное внешнее мерило, которое принимается во внимание законом, судом, применяющим закон, и которое рекомендуется членам гражданского оборота в их взаимных сношениях друг с другом».

Грибанов - Пределы осуществления гражданских прав

Всякое субъективное право, будучи мерой возможного поведения управомоченного лица, имеет определенные границы как по своему содержанию, так и по характеру его осуществления. Границы эти могут быть большими или меньшими, но они существуют всегда. Границы есть неотъемлемое свойство всякого субъективного права, ибо при отсутствии таких границ право превращается в свою противоположность - в произвол и тем самым вообще перестает быть правом.

Закрепление и дальнейшее развитие в гражданском законодательстве принципа недопустимости злоупотребления правом вовсе не обусловлено большим количеством такого рода дел, встречающихся на практике. Включение в закон той или иной нормы и ее социальное назначение не всегда определяются количеством случаев, встречающихся на практике.

Сам термин <злоупотребление правом> в его буквальном понимании означает - употребление права во зло. Уже из этого вытекает, что понятие <злоупотребление правом> может быть использовано лишь тогда, когда управомоченный субъект обладает определенным субъективным правом. В тех же случаях, когда лицо совершает какие-либо действия, не основанные на субъективном праве, говорить о злоупотреблении правом нельзя. Действия такого рода могут быть противоправными, если они противоречат требованиям закона. Но они могут быть и правомерными, когда лицо, хотя и совершает действия, не опирающиеся на имеющееся у него субъективное право, тем не менее допускает такое поведение, которое подпадает под категорию «охраняемого законом интереса». Независимо от того, являются ли совершенные лицом действия противоправными или правомерными, в данном случае не может быть и речи о злоупотреблении правом, поскольку эти действия субъекта не опираются на принадлежащее ему субъективное право.

Сам термин <злоупотребление правом> уже говорит о том, что подобного рода действия могут быть связаны только с <употреблением> права, с его использованием. А это значит, что проблема злоупотребления правом связана не с субъективным правом вообще, не с его содержанием, а с процессом его реализации, с его осуществлением. Соотношение между поведением, составляющим содержание субъективного права, и поведением, составляющим содержание осуществления права, представляется прежде всего как соотношение между возможностью и действительностью.

Но всякое субъективное право это не только мера возможного поведения, но также и мера поведения, дозволенного управомоченному лицу законом. Независимо от того, возникает ли субъективное право помимо воли управомоченного субъекта (например, право требовать возмещения причиненного вреда) или оно возникает в результате волевых действий самого управомоченного (например, в результате заключения договора), содержание его всегда предопределено законом, который либо прямо предписывает управомоченному лицу определенное поведение, либо его санкционирует. В отличие от этого процесс реализации права, процесс его осуществления всегда имеет волевой характер, всегда зависит от воли управомоченного лица. Из этого следует, что соотношение между поведением, составляющим содержание субъективного права, и поведением, составляющим содержание процесса его осуществления, можно представить как соотношение объективного и субъективного.

Вместе с тем право как совокупность правил поведения предполагает приложение равного масштаба к сходным в основном, но различным по конкретике случаям. Поэтому всякое правило поведения всегда обладает известной степенью общности, абстрактности вследствие невозможности учесть в нем все конкретные особенности того или иного случая. Из этого следует, что, определяя содержание субъективных гражданских прав, закон регламентирует их обычно как некий общий тип поведения, разрешенного управомоченному лицу. Таковы, например, легальное определение права собственности как права владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом в пределах, установленных законом; признание за нанимателем жилого помещения права сдать его в поднаем; право каждого гражданина завещать свое имущество на случай смерти. В отличие от этого поведение, составляющее процесс осуществления права, всегда есть определенный, конкретный вид реальных действий управомоченного лица, вытекающий из особенностей данного конкретного случая. Поэтому соотношение между поведением, составляющим содержание субъективного права, и поведением, составляющим содержание процесса его осуществления, представляется как соотношение общего типа поведения и конкретных форм его проявления в условиях данного конкретного случая.

Таким образом, если содержание субъективного гражданского права может быть охарактеризовано как общий тип возможного поведения управомоченного лица, санкционированный объективным правом, то содержание процесса его осуществления сводится к совершению управомоченным лицом реальных, конкретных действий, в которых находят свое выражение как воля самого управомоченного лица, так и специфические особенности данного конкретного случая. При этом содержание субъективного права как бы характеризует право в его статическом состоянии, тогда как осуществление права есть динамический процесс его развития, его реализации.

Вопрос о наличии или отсутствии злоупотребления правом может быть решен прежде всего в зависимости от соотношения между санкционированным законом общим типом возможного поведения управомоченного лица и тем его конкретным поведением, которое он предпринимает в целях реализации своего субъективного права. При этом в тех случаях, когда лицо вообще выходит за рамки предоставленного ему субъективного права, за рамки его содержания, оно действует уже не как носитель данного субъективного права, не как управомоченный субъект. Такие случаи не могут быть отнесены к случаям злоупотребления правом. Нет оснований говорить о злоупотреблении правом и в тех случаях, когда конкретные формы поведения управомоченного лица по осуществлению права, по реализации дозволенных ему законом возможностей полностью соответствуют общему типу предписанного законом поведения, когда между содержанием субъективного права и его осуществлением нет расхождений. В данном случае мы имеем дело с нормальным процессом реализации права.

О злоупотреблении правом речь может идти лишь в случае, когда управомоченный субъект, действуя в границах принадлежащего ему субъективного права, в рамках тех возможностей, которые составляют содержание данного права, использует такие формы его реализации, которые выходят за установленные законом пределы осуществления права.

Сведение пределов осуществления права только к осуществлению прав в соответствии с их назначением представляется неправильным, так как, с одной стороны, требование закона относительно осуществления гражданских прав в соответствии с их назначением - это не единственное указание закона о пределах (границах) осуществления гражданских прав. А с другой стороны, само по себе осуществление субъективных гражданских прав, хотя в конечном счете и преследует достижение определенной дозволенной законом цели, не сводится только к этому. Осуществление права включает в себя также, например, и использование того или иного способа его реализации, использование определенных средств самозащиты права, наконец, обращение к компетентным органам с требованием его принудительного осуществления и защиты.

Границы осуществления субъективных гражданских прав:

а) гражданские права реализуются определенными лицами: управомоченным лицом, его представителями, а в ряде случаев и иными лицами и органами, действующими в интересах управомоченного лица; субъектные границы осуществления субъективных гражданских прав определяются рамками гражданской дееспособности субъектов гражданского права; всякое субъективное право может быть реализовано лишь тем субъектом, который обладает нужным объемом гражданской дееспособности;

б) осуществление прав ограничено определенными временными границами - сроки осуществления гражданских прав; эти сроки и определяют временные пределы осуществления того или иного субъективного права;

в) пределы осуществления прав определяются также в зависимости от способа осуществления права; так, например, строение может быть продано любому лицу, но при этом договор продажи должен быть нотариально оформлен; при продаже доли в общей собственности продавец должен соблюсти определенные правила, в частности известить других собственников о продаже доли;

г) пределы осуществления права определяются также характером и пределами предоставляемых управомоченному лицу средств принудительного осуществления или защиты принадлежащего ему субъективного права, например, пределами необходимой обороны, подведомственностью того или иного спора;

Из этого вытекает, что понятие пределов осуществления права значительно шире понятия осуществления права в противоречии с его назначением и не может быть сведено к последнему. Но, с другой стороны, неправильно было бы также все случаи выхода управомоченного лица за пределы осуществления права считать злоупотреблением правом. Если, например, покупатель не использовал предоставленный ему законом гарантийный срок для заявления требования о качестве проданной вещи, то впоследствии ему будет отказано в удовлетворении требования об устранении недостатков вещи или ее замене. Очевидно при этом, что заявление такого требования после истечения указанного срока осуществления права следует признать выходом управомоченного за временные границы осуществления права. Однако с его стороны в данном случае нет никакого злоупотребления правом и отказ ему в удовлетворении требования не есть санкция за злоупотребление правом. Это не только выход за временные границы осуществления этого права, но и выход за пределы самого права, то есть действие, вообще не основанное в данном случае ни на каком праве. Отсюда вытекает, что не всякий выход управомоченного за пределы осуществления права есть злоупотребление правом. Злоупотребление правом имеет место лишь тогда, когда данное субъективное право используется «во зло».

Злоупотребление правом представляет собой поведение, связанное с нарушением обязанности, и потому есть поведение противоправное. Однако противоправность злоупотребления правом имеет известные особенности: оно возникает на базе осуществления субъективного права, то есть на базе дозволенного законом поведения. При этом обязанность управомоченного лица состоит в том, чтобы не нарушать пределов осуществления права. Под противоправностью злоупотребления правом следует понимать использование управомоченным лицом недозволенных конкретных форм поведения в рамках дозволенного ему законом общего типа поведения.

Нельзя злоупотреблять своим правом, не зная об этом. Случайное причинение вреда другому лицу при осуществлении своего права не есть злоупотребление правом. Равным образом, если лицо не знало и по обстоятельствам дела не могло и не должно было знать, что осуществляет свое право с недозволенной целью либо выходит за пределы предоставленных ему средств защиты, - налицо противоправное поведение, однако здесь нет оснований для признания злоупотребления правом. Из этого следует, что злоупотребление правом есть один из видов гражданского правонарушения, т. е. поведение не только противоправное, но и по меньшей мере виновное. При этом едва ли правильно относить слова «во зло» исключительно к субъективной стороне и на этом основании отождествлять злоупотребление правом с поведением умышленным. Злоупотребление правом представляет собой зло уже потому, что в данном случае право используется управомоченным лицом в ущерб интересам общества и отдельных его членов, т. е. по объективному характеру поведения управомоченного лица.

Гражданские права охраняются законом, за исключением случаев, когда они осуществляются в противоречии с назначением этих прав в обществе. Под назначением права в понимаются те цели, ради достижения которых субъективные права предоставляются участникам гражданских правоотношений. Назначение права - категория объективная. Ее объективный характер определяется, с одной стороны, исторической обусловленностью назначения права, которое выражает определенные социально-экономические условия жизни общества, а с другой стороны, тем, что цели, для достижения которых может быть использовано субъективное гражданское право, либо прямо предусмотрены, либо санкционированы законом. И хотя эти цели определяются индивидуальной волей управомоченного, они не могут выходить за рамки тех целей, которые признаются заслуживающими уважения со стороны всего общества. Следовательно, находит свое выражение принцип сочетания общественных и личных интересов.

Конкретное назначение субъективных гражданских прав в ряде случаев непосредственно определено в  самом законе. При этом назначение прав в законе определяется по-разному:

а) назначение субъективного права определяется в законе прямым указанием на те цели, для достижения которых данное субъективное право может быть использовано (например, определено назначение права оперативного управления имуществом социалистических организаций);

б) закон определяет назначение права посредством установления определенных запретов использовать то или иное субъективное право для определенной цели (например, запрещение использовать личную собственность для извлечения нетрудового дохода);

в) в ряде случаев закон определяет назначение субъективного права не прямо, а косвенно, путем определения назначения того или иного имущества;

Витрянский, Новак, Бевзенко, Ширвиндт - Добросовестность и злоупотребление правом

Принцип добросовестности был введен в ст. 1 ГК федеральным законом от 30 декабря 2012 года, который вступил в силу 1 марта 2013 года: «При установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения». Принцип добросовестности присущ самой сути гражданского права, и раньше судебная практика выводила этот принцип из ст. 10 ГК, где содержится правило о недопустимости злоупотребления гражданскими правами.

В ГК РФ термин «добросовестность» нигде не раскрывается. Разработанное в юридической науке определение добросовестности невозможно закрепить в правовой форме в нормах ГК РФ или иных законов. Это объяснятся, в частности, тем, что довольно сложно дать всеохватывающее определение добросовестности, учитывая разнообразие ситуаций и его многовариантные формы проявления. В случае неточной законодательной формулировки у правоприменителей может преобладать нормативистский, механический подход к праву, и вместо применения добросовестности как принципа права они будут использовать его строго в рамках данного определения в ГК РФ.

В русском юридическом языке слово «добросовестность» означает два разных явления:

а) добросовестность в субъективном смысле;

б) добросовестность в объективном смысле;

Добросовестность в субъективном смысле - это отсутствие знаний у лица об определенных обстоятельствах. Речь не идет о нравственной оценке действий, а лишь о технической констатации того, было ли это лицо осведомлено о том или ином юридически значимом обстоятельстве. Неосведомленность об этом обстоятельстве недобросовестному лицу дает защиту против соответствующего требования (виндикационного иска, иска о признании сделки недействительной). Среди примеров можно выделить то, что лицо не знало и не должно было знать:

а) о том, что имущество приобретено у лица, которое не имело право его отчуждать (добросовестный приобретатель);

б) о наличии какого-либо порока сделки (добросовестный контрагент);

в) о недостоверности данных, содержащихся в государственном реестре;

г) о том, что вещь передана в залог неуправомоченным лицом (добросовестный залогодержатель);

д) о том, что приобретаемое имущество является предметом залога;

Добросовестность в объективном смысле - это такое поведение, которое соответствует стандарту честного поведения, ожидаемого от среднего участника гражданского оборота в сходных обстоятельствах. Например, несмотря на то, что по закону у продавца имеется право приостановить исполнение в случае неполной выплаты аванса за приобретаемый товар (предоплата за зерно 50%, а покупатель оплатил только 25%, поскольку больше денег у него не было, и он предложил иные варианты решения проблемы, но продавец уклоняется от решения проблемы), принцип добросовестности дает суду основание отказать в защите этого права и принять решение, которое будет учитывать интересы покупателя. Принцип добросовестности в объективном значении иногда дает возможность разрешать дело по существу не в соответствии с буквой закона, но учитывая то, насколько поведение стороны в правоотношениях соответствует ожиданиям от того, как будет себя вести обычный, разумный, честный участник гражданского оборота.

Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. По общему правилу пункта 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное (п. 1 ППВС №25). Оценивать как недобросовестное поведение то поведение, которое является незаконным, бессмысленно.

Нормы закона всегда обладают неустранимым недостатком: они не могут учесть все возможные нюансы развития отношений. На каждый случай, который может возникнуть на практике, невозможно написать конкретную норму. Для таких случаев законодатель вручает суду право создать норму для конкретной ситуации, по которой данный спор будет разрешен справедливо. Позитивная норма закона может привести к несправедливому (неправовому) решению, если ее применять буквально, не учитывая конкретные обстоятельства. Однако обращаться к применению принципа добросовестности суд должен, только убедившись, что справедливое решение невозможно получить путем толкования соответствующей статьи закона.

Использование общих, абстрактных форм приносит справедливость конкретного случая в жертву гарантиям равенства: в число ситуаций социального взаимодействия, охваченных в общем виде правовой формой, могут попасть и такие, которые не следовало бы уравнивать с остальными, но зато всеобщность формы дает уверенность, что она действительно будет приложена ко всем случаям такого типа, а это делает правовые оценки, в частности судебные решения, предсказуемыми, обеспечивая действие принципа определенности.

Каждая правовая система так или иначе приводит в равновесие строгое право и справедливость конкретного случая. При этом разные эпохи, разные национальные традиции могут расходиться не только в определении удельного веса этих аспектов права, но и в способах, при помощи которых сохраняется равновесное состояние. Более того, этот баланс может быть различным и в разных частях одного правопорядка: одни фрагменты социальной реальности легче поддаются формализации, в то время как другие настоятельно требуют более внимательного отношения к обстоятельствам каждого конкретного дела. В неустранимом напряжении между строгим правом и справедливостью проявляется обращенное к юристу требование постоянно переводить взгляд с найденной правовой формы на социальную реальность и поддерживать соответствие между ними.

Признаком действия «принципа добросовестности» в конкретном правопорядке следует считать реальную практику преодоления судами строгостей права со ссылкой на добрую совесть. Конфликт между строгим правом и справедливостью обнаруживает себя в момент приложения известной правовой формы к конкретному случаю социального взаимодействия, происходит это главным образом в суде. Констатация большей или меньшей свободы судьи от закона не должна отождествляться с выводом о свободе судейского усмотрения, понимаемой как право принимать решения на основе правового чувства, интуиции. Интуиция играет первую роль при поиске справедливого решения, но на стадии его обоснования она должна покинуть сцену, чтобы принятый судом акт не стал актом произвола. Справедливость конкретного случая легитимна лишь как разумное дополнение права, но не как свобода от него.

Противоположность добросовестности - это злоупотребление правом. В новой редакции ст. 10 ГК РФ дано законодательное определение понятия «злоупотребление правом», а кроме того, если злоупотребление правом повлекло за собой нарушение права другого лица, указанное лицо вправе требовать возмещения причиненных убытков. Под злоупотреблением правом понимаются:

а) осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу (шикана);

б) обход закона с противоправной целью (недобросовестные действия участников гражданского оборота, которые формально соответствуют действующему законодательству, но направлены на создание правоотношений, к которым применяются иные, более преимущественные нормы закона, чем те, которые бы применялись при обычных условиях делового оборота, в результате чего причиняется ущерб правам и законным интересам других субъектов права); например, чтобы обойти запрет на сложные проценты (начисление процентов на проценты), банк включил в договор условия о том, что в случае просрочки уплаты очередной части кредита банк вправе выдать заемщику без дополнительных заявлений со стороны последнего новый кредит в сумме задолженности по возврату соответствующей части кредита и уплате процентов по нему; сумма этого кредита присоединятся к первоначальному кредиту (п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 года №146);

в) иные виды заведомо недобросовестного осуществления гражданских прав;

В прежней редакции ст. 10 ГК РФ содержался запрет на злоупотребление правом "в иных формах". В связи с этим при применении этой нормы закона у судов возникал вопрос: что понимать под «иными формами»? Законодатель попытался устранить эту неясность с помощью новой формулировки - «иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав». При этом под словом «заведомо», видимо, имеется в виду умышленное недобросовестное поведение или грубая неосторожность. Конкретизация иных видов недобросовестного осуществления гражданских прав будет осуществляться непосредственно судами.

По общему правилу п. 5 ст. 10 ГК добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное. Лицо, которое ссылается на недобросовестное поведение другой стороны, должно в суде доказать, что имеются признаки такого поведения. Однако суд может сам прийти к выводу о недобросовестности действий сторон, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения. В этом случае суд при рассмотрении дела выносит на обсуждение обстоятельства, явно свидетельствующие о таком недобросовестном поведении, даже если стороны на них не ссылались (п. 1 ППВС №25).

Норма о злоупотреблении правом допущена к применению в Германии в нескольких десятках случаев за 100 лет. Существующая же практика ссылок на недобросовестность в России показывает нам довольно широкое их использование. Широкое применение ст. 10 ГК позволяет судьям игнорировать правовые позиции вышестоящих судов в условиях, когда они хотят разрешить конкретное дело определённым образом.

При совершении правонарушения в форме злоупотребления правом применяется относительно определенная санкция в виде отказа в защите гражданских прав (п. 2 ст. 10 ГК), которая имеет конкретные формы проявления: отказ в конкретном способе защиты; лишение правомочий на результат, достигнутый за счет злоупотребления правом в процессе осуществления права; лишение субъективного права в целом; возложение обязанностей по возмещению убытков; признание сделки недействительной и другие.

Применение судом принципа добросовестности - это всегда обсуждение конкретных деталей казуса. Вполне может оказаться, что обстоятельства дела будут схожи, но в одном из них принцип доброй совести будет применен, а в другом - нет. Например, есть довольно известный пример, встречающийся на практике, когда должник возвращает некоторую довольно значительную сумму долга кредитору монетами. Спрашивается: имеет право кредитор не принимать такое исполнение?

С точки зрения буквы закона кредитор обязан принять такое исполнение (так как монеты это законное платежное средство, а ограничений на его использования закон не содержит). С точки зрения принципа доброй совести должник, совершая платеж крупной денежной суммы монетой, не заслуживает поддержки со стороны права - он «вредничает», хочет доставить кредитору неудобства (разумеется, кредитор вправе принять и такое исполнение, если он, например, полагает, что иного со стороны должника он может не получить). По общему правилу возможность такого платежа должна быть отвергнута именно со ссылкой на добрую совесть и кредитору должно быть предоставлено право не принять платеж. Обратное решение будет означать, что право поддержит «вредничающего», осознанно желающего причинить неудобство другому лицу.

Однако вряд ли казус с монетами должен быть так решен во всех случаях. Например, сумма долга относительно невелика (допустим, 2 тыс. руб.), а должник - это предприниматель, бизнес которого заключается в том, что он имеет сеть аппаратов по продаже напитков. Понятно, что после инкассации дневной выручки его «запасы» монет могут быть довольно значительными; вряд ли следует предоставлять кредитору такого лица право отказаться от принятия платежа долга в 2 тыс. руб. десятирублевыми монетами.

Еще один нюанс. Представим себе, что есть должник, который должен банку, скажем, 1 миллион рублей, привозит банку эту сумму десятирублевыми монетами. В отделениях банка есть специальные машины, которые при помощи взвешивания определения с высокой степени точности размер денежной суммы, содержащейся в монетах. С учетом того, что задуманное заемщиком желание уязвить кредитора легко преодолевается действиями самого кредитора, следует скорее признать, что в данном деле ст. 10 ГК не должна применяться. Однако и здесь возможны нюансы. Например, должник предоставляет банку 1 миллион рублей монетами, но не одного достоинства, а различного, причем монеты перемешаны между собой. Видимо, в этом случае даже банк должен иметь право не принимать исполнение.

Смысл и само существование доктрины доброй совести заключается как раз в том, что количество нюансов даже в похожих казусах может быть бесконечно. Вера в то, что все эти нюансы могут быть учтены в нормах закона - наивна. В этом случае объем нормативного текста должен вырасти в десятки, сотни раз. При этом тексты нормативных актов утратят свое важное качество - абстрактность, так как они по сути будут сводиться к перечислению деталей разрешения множества в чем-то похожих, а в чем-то различных казусов, например:

а) исполнение денежного обязательства, сумма которого составляет не более ста рублей, возможно путем предоставления любых наличных денег, включая монеты Банка России любого достоинства;

б) исполнение денежного обязательства, сумма которого составляет не более тысячи рублей, возможно путем предоставления любых наличных денег, за исключением монет Банка России достоинством одна, пять, десять, пятьдесят копеек, а также один и два рублей;

в) исполнение денежного обязательства, сумма которого составляет не более десяти тысяч рублей возможно путем предоставления наличных денег в виде купюр банка России, за исключением купюр достоинством десять рублей и так далее;

Обзор ВАС №127

1. Предъявление требования о признании недействительным решения совета директоров акционерного общества признается злоупотреблением правом на оспаривание, если нарушение устава общества при принятии оспариваемого решения вызвано недобросовестными действиями самого истца (неучастием без уважительных причин в работе совета директоров).

2. Злоупотребление правом может иметь место лишь при наличии у лица соответствующего права.

3. С учетом положения о недопустимости злоупотребления правом возможность квалификации судом действий лица как злоупотребление правом не зависит от того, ссылалась ли одна сторона спора на злоупотребление правом другой стороной. Суд вправе по своей инициативе отказать в защите права злоупотребляющему им лицу, что следует из содержания п. 2 ст. 10 ГК РФ.

4. Неоднократное предъявление требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров по одному и тому же вопросу является злоупотреблением правом, если акционер действовал с намерением причинить вред акционерному обществу.

5. Как следует из ст. 10 ГК РФ, отказ в защите права лицу, злоупотребившему правом, означает защиту нарушенных прав лица, в отношении которого допущено злоупотребление. Таким образом, непосредственной целью указанной санкции является не наказание лица, злоупотребившего правом, а защита прав потерпевшей стороны.

Как следует из ст. 10 ГК РФ, отказ в защите права лицу, злоупотребившему правом, означает защиту нарушенных прав лица, в отношении которого допущено злоупотребление. Таким образом, непосредственной целью названной санкции является не наказание лица, злоупотребившего правом, а защита прав потерпевшего лица. Следовательно, для защиты нарушенных прав потерпевшего суд может не принять доводы злоупотребившего правом лица, который обосновывает соответствие своих действий по осуществлению принадлежащего ему права формальным требованиям законодательства. В связи с этим упомянутая норма может применяться в отношении как истца, так и ответчика.

6. Если договор подряда является незаключенным, так как стороны не согласовали условие о сроке выполнения работ, но заказчик принял выполненные подрядчиком работы, требования последнего о взыскании с заказчика стоимости выполненных работ в размере, предусмотренном договором (при условии, что иная стоимость работ не была доказана), и процентов за пользование чужими денежными средствами подлежат удовлетворению на основании п. 1 ст. 1102 и п. 2 ст. 1107 ГК РФ.

7. Уклонение истца от государственной регистрации договора само по себе не может служить законным основанием для владения ответчиком принадлежащими истцу помещениями в отсутствие заключенного между ними договора аренды. Следовательно, если ответчик не предпринял разумно необходимых действий для защиты своих прав, в то время как имел возможность потребовать регистрации сделки в судебном порядке, его довод о необходимости применения к рассматриваемым отношениям п. 2 ст. 10 ГК РФ должен быть отклонен.

8. Действия лица по приобретению исключительного права на товарный знак являются злоупотреблением правом, если это лицо выдает себя за бывшего правообладателя тождественного знака с целью приобрести конкурентные преимущества за счет известности обозначения последнего, при этом регистрация товарного знака вводит потребителей в заблуждение.

9-10. Если при заключении договоров купли-продажи покупатель допустил злоупотребление правом, то данные сделки признаются недействительными на основании п. 2 ст. 10 и ст. 168 ГК РФ. Договор доверительного управления имуществом, заключенный с целью скрыть имущество от обращения на него взыскания в нарушение требований ст. 10 ГК РФ, является ничтожным в силу ст. 168 ГК РФ.

Грибанов - Право на защиту

Право на защиту как одно из правомочий субъективного гп

Необходимость установления границ защиты прав обусловлена тем, что такая защита направлена не столько на охрану интересов управомоченного лица, сколько на охрану интересов общества и государства в целом.

Что понимать под правом на защиту?

Точного ответа, ясное дело, в литре нет. Более того, норм он и не исследовался. Не прижился и сам термин.

Право на защиту находится в прямой связи с содержанием субъективных прав:

1. Входит в ряд возможностей, охватываемых правом

2. Сводится все к одной единственной возможности – обратиться к компетентным органам

Таким образом, можно рассматривать право на защиту как одно из правомочий самого субъективного права на использование гос аппарата принуждения.

НО МЫ НЕ МОЖЕМ К ЭТОМУ СВОДИТЬ ВСЁ, потому что в таком случае мы сводим право на защиту только к применению гос принудительных мер воздействия, а этим оно не ограничивается.

Право на защиту включает:

1. Возможность лиц использовать самозащиту

2. Возможность использовать меры оперативного воздействия

3. Возможность обратиться к компетентным органам

Все эти возможности в той или иной мере связаны с характером прав (в различных сочетаниях).

Советское законодательство обеспечивает защиту прав следующими правоохранительными мерами:

1. Мерами фактического характера (самозащита)

2. Мерами оперативного характера

3. Меры гос – принудительного характера

- гражданско – правовые санкции

- иные меры (признание права за лицом; раздел собственности; возвращение сторон в первоначальное состояние и другие)

В итоге право на защиту осуществляется:

1. Непосредственными действиями управомоченного лица

2. Посредством обращения к компетентным органам

Проблема права на защиту – это проблема не только материального права, но и гражд процессуального права. Важны:

1. Характер требований, подлежащих рассмотрению

2. Характер компетенции органа

3. Особенности порядка рассмотрения спора

Со стороны процессуальной формы право на защиту включает:

1. Возможность обратиться к органу

2. Возможность пользоваться всеми предусмотренными законом правами и гарантиями в процессе рассмотрения

3. Возможность обжалования, опротестования

ВЫВОД: право на защиту следует рассматривать в единстве его материального содержания и процессуальной формы => возможности материально – правового характера предполагают и возможность их осуществления в определенной процессуальной форме, установленной законом.

НО процессуальная форма при этом имеет и самостоятельно значение, заключающееся в следующем:

- отдельно регулируется

- защищаются не только субъективные права, но и интересы организаций и граждан

- обращение за защитой последних может и не предполагать нарушение права

Однако при всей своей самостоятельности, процессуальная форма в любом случае представляет собой форму принудительной реализации субъективного материального права.

Пределы самозащиты гражданских прав

Самозащита – совершение управом лицом дозволенных законом действий фактич порядка, направленных на охрану его прав и интересов. Самозащита имеет своей целью защиту прав, носящих вещно – правовой характер.

В советском ГК всего две меры активно – оборонительного характера:

1. Необходимая оборона

2. Крайняя необходимость

В реальности же на этом не исчерпываются фактические меры, осуществляемые лицами для самозащиты. Лица могут осуществлять еще и меры превентивного характера (меры охраны своего имущества).

Каковы же пределы?

Превентивные меры по охране своего имущества в законе не предусмотрены. Они должны подчиняться основным принципам:

- принцип осущ в соотв с назначением

- в соотв с требованиями закона

- в соотв с правилами человеческого общежития и нормами морали

Пределы оперативных мер защиты прав

Оперативное воздействие – юр средства правоохр характера, применяемые к нарушителю непосредственно управомоченным лицом без обращения за защитой права к компетентным органам.

Отличие от самозащиты в том, что оперативные меры связаны с обязательственными отношениями => представляют собой гарантию, направленную на обеспечение надлежащего исполнения обязательств путем предоставления управомоченныму лицу права операт воздействия на неисправного контрагента.

Особенности таких мер:

1. Применяются только в случае, если сторона допустила нарушение в целях охраны прав и интересов управомоченного лица => односторонние действия вне связи с нарушением обязанности контрагентом НЕ являются операт воздействием. Это сближает такие меры с гражд – пр санкциями, но в отличие от них они имеют предупредительное значение.

2. Имеют характер одностороннего действия управомоч лица. В этом еще одно отличие от санкций, применяемых компетентными органами.

3. Специфический характер гарантий их применения (в частности, установление законом условий и границ их применения + возможности обязанного лица оспорить в случае неправильности их применения). Отличие от санкций, которые применяются и оспариваются по общим условиям и в общем порядке.

4. Их применение влечет невыгодные последствия для обязанного лица. Отличие от санкций тут в том, что санкции влекут неотвратимые невыгодные последствия, а меры операт воздействия не всегда (в случае положительной реакции обяз лица может быть все норм)

5. Особое назначение – побуждение непослушной стороны к надлежащему исполнению обязанностей. Опять отличие от санкций, назначение которых в основном в восстановлении имущ состояния и воспитании нарушителей.

Мер операт воздействия ОЧЕНЬ МНОГО, поэтому нереально рассмотреть все, не стоит и пытаться, и так достаточно прочитано уже по этому вопросу:

а) меры оперативного характера, связанные с выполнением управомоченным лицом определенных работ, не исполненных обязанным лицом, за счет последнего (кредитор вправе выполнить эту работу за счет должника, поскольку иное не вытекает из закона или договора, либо требовать возмещения убытков);

б) меры оперативного характера, связанные с обеспечением встречного удовлетворения (удержание);

в) меры отказного характера (отказ от договора, отказ от принятия ненадлежащего исполнения);

Пределы осуществления права на обращение к компетентным органам

Чем определяются пределы?

Прежде всего, требование защиты права имеет две стороны:

1. Материально – правовую (удовлетворение требования)

2. Процессуально – правовую (порядок заявления и рассмотрения требования)

• Вопрос о пределах надо рассматривать с этих двух позиций

Он ОЧЕНЬ много написал, суть сводится к следующему:

1. Это исковая форма защиты

1. Процессуальная форма защиты в любом случае должна соответствовать материальному праву

2. Право на защиту в исковой форме имеет временные пределы (сроки)

2. Требование исковой защиты права должно осущ строго в соответствии с назначением права

Принципы осуществления гражданских прав

Опять слишком дофига он написал, сразу к сути

В совке следующие принципы:

1. Социалистической законности

2. Добросовестности

3. Осуществления в соотв с назначением

4. Реального осуществления прав

5. Коллективизм и товарищеское сотрудничество

6. Экономичность

Брагинский, Витрянский - Общие положения о гражданско-правовой ответственности