2. Возражения поручителя, вытекающие из его отношений с кредитором.

В литературе высказывалось мнение, что положения ст. 364 ГК РФ ограничивают право поручителя представить свои возражения против требования кредитора только теми возражениями, которые мог бы представить должник по основному обязательству <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (издание 3-е, стереотипное).

<1> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М.: Статут, 1999. С. 581. Как ограничивающую права поручителя трактует данную норму и М.А. Рожкова (Рожкова М.А. Средства и способы правовой защиты сторон коммерческого спора. М.: Волтерс Клувер, 2006).

Однако данная норма оснований для такого вывода не дает; целью ее является расширение возможностей поручителя в плане возражений, а не их ограничение (см. п. 3 указанной статьи).

Поскольку обязательства поручителя перед кредитором основываются на договоре поручительства, нет сомнений, что поручитель вправе ссылаться против требования кредитора на возражения, которые вытекают из связывающих их отношений. Об этом упоминает К.П. Победоносцев: "Поручитель может заявлять и свои личные, в своем качестве поручителя, (возражения) напр., недействительность своего поручительства или уничтожение его по личным отношениям с кредитором и т.п." <1>.

--------------------------------

<1> Победоносцев К.П. Курс гражданского права: В 3 т. Т. 3 / Под ред. В.А. Томсинова. М.: Зерцало, 2003. С. 271.

К таким возражениям, в частности, относятся следующие:

- о ничтожности договора поручительства (дефект формы, притворный или мнимый характер, выдача поручительства юридическим лицом, не имеющим такого права вследствие специальной правоспособности, и т.д.);

- о недействительности договора поручительства как оспоримой сделки (несоблюдение норм об одобрении этого договора как сделки крупной или с заинтересованностью по Закону об АО или ООО, заключение договора лицом, вышедшим за пределы полномочий, ограниченных в уставе (ст. 174 ГК РФ), выдача поручительства лицом, ограниченно дееспособным, и т.д.). В этом случае, если только ранее судом не было принято решение о признании сделки недействительной, возражение поручителя оформляется в виде встречного иска.

Поручитель может ссылаться на прекращение поручительства как по основаниям, предусмотренным ст. 367 ГК РФ, так и по иным основаниям. Специальными основаниями прекращения поручительства являются:

1) истечение срока его действия, установленного договором, либо - при отсутствии такого срока в договоре - определяемого по правилам п. 4 ст. 367 ГК РФ;

2) изменение обеспеченного поручительством обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего (п. 1 ст. 367 ГК РФ);

3) перевод на другое лицо долга по основному обязательству, при условии, что поручитель не согласился отвечать за нового должника (п. 2 ст. 367 ГК РФ). В случае замены должника в результате универсального правопреемства поручительство по общему правилу не прекращается. Хотя суды в некоторых случаях и приходят к выводу о прекращении поручительства вследствие смерти должника <1>. Такие выводы следует признать противоречащими и букве закона, и смыслу института поручительства <2>;

--------------------------------

<1> См.: разъяснение ВС РФ по данному вопросу // СПС "КонсультантПлюс".

<2> Подробнее см.: Новоселова Л.А. О некоторых основаниях прекращения поручительства // Хозяйство и право. 2007. N 7.

4) отказ кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем. И.Б. Новицкий также отмечал: "...кредитор... не должен произвольно ухудшать положение поручителя. Поэтому, если кредитор отказывается от принадлежащей ему по закону льготы в отношении взыскания с должника или от залогового прав либо другой формы обеспечения долга, он поступает незакономерно, так как этим своим актом нарушает интересы поручителя. Поэтому по ст. 248 ГК отказ кредитора от принадлежащего ему права преимущественного удовлетворения или от установленного в его пользу обеспечения долга служит основанием для освобождения поручителя от ответственности за исполнение должником обязательств, поскольку кредитор мог бы покрыть свое требование, использовав эти права" <1>.

--------------------------------

<1> Новицкий И.Б. Указ. соч. С. 308.

Поручительство прекращается и в силу общих оснований вследствие:

1) надлежащего исполнения обязательства, произведенного поручителем (ст. 408 ГК РФ);

2) предоставления поручителем кредитору отступного (ст. 409 ГК РФ);

3) зачета требований поручителя (вытекающих из его собственных отношений с кредитором) против требований кредитора (ст. 410 ГК РФ);

4) совпадения поручителя и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ). Так, если наследником кредитора является поручитель, то "поручительство его прекращается, ибо он, в качестве поручителя, должен был бы сам перед собой ответствовать" <1>. Основное обязательство сохраняется, поскольку в нем не произошло слияния должника и кредитора;

--------------------------------

<1> Победоносцев К.П. Указ. соч. С. 190.

5) совпадения должника по основному обязательству и поручителя в одном лице. В данном случае происходит слияние обязательств - основное поглощает дополнительное <1>. Но поручительство сохраняет силу, если долг по поручительству предоставляет кредитору больше выгод, чем основной долг. Например, если поручительство обеспечено залогом, а основное требование - нет. В этом случае нет оснований говорить о прекращении поручительства, поскольку все дополнительные требования, например залог, обеспечивающий требование к поручителю, должны сохраниться <2>;

--------------------------------

<1> См., например: Дигесты Юстиниана. Т. VII. Полутом 1 / Пер. с лат. М.: Статут, 2005. С. 160 - 161.

<2> См.: Дернбург Г. Обязательственное право / Пер. под ред. П. Соколовского. М., 1911. С. 214 - 215.

6) издания акта государственного органа, вследствие которого исполнение обязательства поручителем оказалось невозможным (ст. 417 ГК РФ);

7) ликвидации поручителя (ст. 419 ГК РФ);

8) прощения долга поручителя (ст. 415 ГК РФ). Кредитор тем самым ухудшает по собственной воле свое положение, но положение должника по общему правилу не ухудшается, поскольку он в любом случае обязан исполнить свое обязательство. Если бы даже отвечал поручитель, должник обязан был бы возместить уплаченное им кредитору. Признавая возможность прекращения поручительства по данному основанию, надо дополнительно обсуждать, как это влияет на положение должника при предъявлении кредитором требования к нему;

9) новации по соглашению с кредитором <1>. Закон оговорок по этому поводу не содержит, и препятствий к такому прекращению не усматривается. Сомнения может породить ссылка на природу поручительства, суть которого состоит в принятии обязательства отвечать за должника: в случае такой новации прежнее обязательство поручителя уплатить именно в этом качестве прекращается, а возникает новое, не связанное с основным. Например, поручитель по денежному обязательству по соглашению с кредитором новировал свое обязательство уплатить за должника в обязательство произвести работы для кредитора. Можно ли считать, что поручитель продолжает тем самым отвечать за должника, если обеспеченное обязательство было иным? В данном случае основное значение имеет готовность кредитора принять вместо первоначального исполнения самостоятельное обязательство поручителя. Поручитель, принявший на себя такое новое обязательство, тем самым удовлетворил требования кредитора и должен иметь право на регресс в отношении основного должника (см. далее). Обязательство же последнего перед кредитором при новации, произведенной кредитором по соглашению с поручителем, прекращается.

--------------------------------

<1> См.: Там же. С. 209.

Смерть поручителя-гражданина не прекращает обязательства поручителя. Не переходят к наследникам (не входят в состав наследства) права и обязанности, прямо названные в законе, а именно неразрывно связанные с личностью наследодателя, в частности право на алименты, право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, а также права и обязанности, переход которых в порядке наследования не допускается ГК РФ или другими законами (п. 2 ст. 1112 ГК РФ).

Обязательство поручителя в силу его денежного характера не связано с его личностью. При смерти поручителя действуют общие правила: в силу ст. 418, 1110, 1112 ГК РФ долг поручителя переходит на его наследников: "Поручитель и сам обязывается, и наследника оставляет обязанным, поскольку замещает основного должника" <1>. Даже при отсутствии наследников поручительство не прекращается, поскольку наследство (имущественная масса) рассматривается как "продолжение" личности умершего, "представляет" его, как писали германские цивилисты <2>.

--------------------------------

<1> См.: Дигесты Юстиниана. Т. VII. Полутом 1. С. 159.

<2> См.: Дернбург Г. Указ. соч. С. 214 - 215.

Возражения поручителя против иска кредитора. Ответственность поручителя дополнительная еще и в том смысле, что она установлена на случай неисполнения основного обязательства должником. В отношении того, должен ли кредитор до обращения к поручителю потребовать удовлетворения от должника, решения могут быть различны. К.П. Победоносцев писал: "Первоначальное право поручительства у римлян не допускало со стороны поручителя возражений о том, что кредитор должен требовать удовлетворения от самого должника. Эта строгость была смягчена при Юстиниане введением для поручителя льготы, вполне сообразной с сущностью поручительства" <1>.

--------------------------------

<1> Победоносцев К.П. Указ. соч. С. 271.

ГГУ (§ 771) предоставляет поручителю право отказать кредитору в удовлетворении, пока кредитор не осуществит в отношении основного должника попытку принудительного исполнения (возражение против иска кредитора), не давшую результата. Возражение против иска кредитора исключается, если: 1) поручитель откажется от возражения, в частности, в случае его поручительства как самостоятельного должника; 2) осуществление права в отношении основного должника значительно осложнилось вследствие изменения места жительства, места нахождения предприятия либо места пребывания основного должника, наступившего после принятия поручительства; 3) в отношении имущества основного должника возбуждено производство по делу о несостоятельности; 4) следует полагать, что обращение взыскания на имущество должника не приведет к удовлетворению кредитора ((1) § 773 ГГУ).

Пункт 1 ст. 363 ГК РФ предусматривает, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

При солидарной ответственности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (ст. 323 ГК РФ). Предъявление иска к основному должнику не является, таким образом, условием предъявления требования к поручителю, несущему солидарную ответственность за исполнение обязательства, и поручитель не вправе ссылаться на несоблюдение этих требований.

На практике в ряде случаев суды отказывают в иске к поручителю, если ранее по другому делу было вынесено решение о взыскании в пользу кредитора долга с основного должника. Отказ в иске, как правило, аргументируется тем, что в результате удовлетворения иска кредитор неосновательно обогатится, поскольку может взыскать долг и с основного должника, и с поручителя.

Если обязательство прекратилось (исполнением, зачетом, новацией и т.д.), то ссылка на указанное обстоятельство, безусловно, освобождает солидарно ответственное лицо. При наличии доказательств, свидетельствующих о полном или частичном прекращении основного обязательства, поручитель вправе ссылаться на эти обстоятельства в споре с кредитором (ст. 364 ГК РФ). Когда в отношении одного из солидарно обязанных лиц не только вынесено решение о взыскании, но и произведено исполнение, то другие солидарные должники ответственности перед кредитором не несут.

В связи с этим поручитель против иска кредитора не может ссылаться на вынесение ранее решения о взыскании долга с основного должника. Пока основное обязательство не было исполнено, кредитор вправе на основании ст. 361 и п. 2 ст. 363 ГК РФ обратиться к поручителю с требованием об исполнении обязательств п. 7 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве (далее - Обзор) <1>.

--------------------------------

<1> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 20 января 1998 г. N 28.

Договором поручительства может быть предусмотрено, что поручитель несет субсидиарную ответственность за исполнение основного обязательства. В соответствии со ст. 399 ГК РФ до предъявления требования к лицу, которое в соответствии с условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником, кредитор должен предъявить требование к основному должнику.

Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

Кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника (п. 2 ст. 399 ГК РФ). Данная норма ограждает субсидиарного должника от требований кредитора, который может без затруднений погасить долг, прибегнув к одному из перечисленных в данной норме способов. Это положение не может пониматься как исключающее ответственность субсидиарно обязанного лица, если использование этих способов оказалось юридически и (или) фактически невозможным (см. п. 8 Обзора).

Поручитель, несущий субсидиарную ответственность, вправе возражать против требования кредитора, если последний не использовал предусмотренные выше возможности получения исполнения от основного должника.