Расширен перечень существенных нарушений условий исполнения обязательств по облигациям

Дополнительное указание в законе призвано обеспечить защиту интересов инвесторов. Однако эти изменения носят скорее технический характер, поскольку в эмиссионной документации процедура досрочного погашения облигаций зачастую прописана достаточно подробно. Эта процедура включает в себя перечисленные ниже случаи:

1. просрочка исполнения обязательства по выплате очередного процентного дохода по облигациям на срок более 10 рабочих дней, если меньший срок не предусмотрен условиями выпуска облигаций;

2. просрочка исполнения обязательства по выплате части номинальной стоимости облигаций на срок более 10 рабочих дней, если меньший срок не предусмотрен условиями выпуска облигаций, в случае, если выплата номинальной стоимости облигаций осуществляется по частям;

3. просрочка исполнения обязательства по приобретению облигаций на срок более 10 рабочих дней, если меньший срок не предусмотрен условиями выпуска облигаций, в случае, если обязательство эмитента по приобретению облигаций предусмотрено условиями их выпуска;

4. утрата обеспечения по облигациям или существенное ухудшение условий такого обеспечения (п. 5 ст. 17.1 Закона № 39-ФЗ в редакции, действующей с 1 июля 2014 года).

У владельцев облигаций появятся представители

Изменения, которые были внесены в Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон № 39-ФЗ), в целом касаются трех важных аспектов.

Во-первых, в законе теперь прописана процедура досрочного погашения облигаций. В частности, закреплена возможность досрочного погашения облигаций по требованию их владельцев вне зависимости от указания на такое право в условиях выпуска, в случае существенного нарушения условий исполнения обязательств по облигациям.

Во-вторых, теперь вводится новый институт представителя владельцев облигаций с установлением четких требований в отношении такого представителя, его функций, а также порядка его избрания и замены.

И, в-третьих, теперь в законе появится институт общего собрания владельцев облигаций с регламентацией порядка его проведения и принятия решений.

На этих двух последних существенных изменениях имеет смысл остановиться подробнее.

Итак, появление двух новых для российского права институтов — институт представителя владельцев облигаций и институт общего собрания владельцев облигаций — весьма интересное явление на российском финансовом рынке. Достаточно распространенный в англо-саксонской правовой системе институт доверительного собственника (трасти), действующего в интересах владельцев облигаций (держателей нот или бондов), получил некий вариант реализации в континентальной системе права. Можно ли говорить, что данные институты будут столь же эффективно применяться в российских сделках?

Согласно закону для целей представления интересов владельцев облигаций и для защиты их прав эмитент вправе, а в ряде случаев, перечисленных в законе, обязан определить представителя владельцев облигаций. Представитель будет представлять интересы владельцев облигаций в отношениях с эмитентом, лицом, предоставившим обеспечение, а также иными лицами и органами государственной власти (включая суды).

Некоторые эксперты могут увидеть здесь возможность для злоупотреблений со стороны эмитента, который фактически связан с представителем владельцев облигаций договором. Безусловно, риск недобросовестного поведения есть. Однако для добросовестного эмитента возникает другой определяющий фактор — найти лицо, через которое можно было бы эффективно вести переговоры с инвесторами и выполнять свои обязательства перед ними.

Пожалуй, более критичным здесь является вопрос о том, насколько представитель владельцев облигаций обладает достаточным опытом и ресурсами, чтобы быть эффективным в ходе подобных переговоров как с эмитентом, так и с владельцами облигаций, а также имеет ли он возможность осуществлять свои функции, в частности соответствующий мониторинг и проверку деятельности эмитента. Напомним, что согласно закону представителем может выступать как профессиональный участник, так и любое российское юридическое лицо, которое существует не менее 3 лет. И хотя есть ряд ограничений в отношении лиц, подконтрольных эмитенту либо контролирующих эмитента, все же этот перечень достаточно широк.

В Законе № 39-ФЗ достаточно подробно изложены функции представителя, к которым относятся: исполнение решений общего собрания владельцев облигаций; выявление обстоятельств, которые могут повлечь за собой нарушение их прав и интересов; контроль за исполнением эмитентом обязательств по облигациям; принятие мер для защиты прав и законных интересов владельцев облигаций; информирование о событиях, затрагивающих их права и интересы (случаи неисполнения, обстоятельства, которые могут повлечь нарушения и проч.); извещение об обстоятельствах, в силу которых он перестает соответствовать необходимым требованиям представителя и проч., а также иные функции, предусмотренные законодательством, условиями выпуска или решением общего собрания владельцев облигаций.

В связи с выполнением указанных функций, представитель обладает рядом полномочий. Так, он вправе: давать согласие на внесение эмитентом изменений в эмиссионную документацию; требовать предоставления информации; требовать от лица, осуществляющего учет прав, список владельцев бумаг; присутствовать без права голоса на общих собраниях акционеров; осуществлять полномочия залогодержателя, бенефициара или кредитора по поручительству в случае выпуска облигаций с обеспечением.

Как уже упоминалось, услуги представителя оплачиваются эмитентом на основании договора между ним и представителем, за исключением судебных расходов, что, по мнению ряда авторов, является спорным моментом в отношении непредвзятости и независимости представителя владельцев облигаций. Логика здесь такова: эмитент фактически платит за тот комфорт, который он получает, когда имеет дело с единственным источником взаимодействия при множественности на стороне инвесторов. Такая же ситуация происходит и с рейтинговым агентством, услуги которого фактически оплачиваются эмитентом при присвоении рейтинга ценным бумагам для их публичного обращения.

Полномочия ФСФР теперь перешли к Центробанку

Сейчас уже произошло упразднение ФСФР России с переходом всех ее функций и полномочий к Центробанку, а также с передачей ряда полномочий от Минфина России и от Правительства РФ в сфере нормативного регулирования.

Построение такого мегарегулятора — сложный и комплексный процесс. Если проанализировать изменения в Федеральный закон от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (далее — Закон № 86-ФЗ), то кроме фактически зеркального переноса функций ФСФР на Центробанк нет проработанной структуры, которая могла бы дать ясное понимание того, каким образом будет функционировать новый мегарегулятор. И хотя дальнейшее развитие данного института и предполагает принятие дополнительных законодательных актов, в настоящее время мы можем только предполагать, насколько эффективной будет данная система. Пока вопросы, связанные с регулированием ценных бумаг, продолжают решаться на базе инфраструктуры бывшей ФСФР.

И здесь, пожалуй, стоит остановиться на примере Великобритании, где совсем недавно произошли аналогичные изменения, но с более проработанным механизмом их внедрения и реализации. 1 апреля 2013 года вступил в силу Закон о финансовых услугах (The Financial Services Act 2012), который внес множество изменений в регулирование рынка ценных бумаг в Великобритании. Закон упразднил Службу финансового надзора (The Financial Services Authority (FSA)) и переложил полномочия по регулированию и надзору в сфере финансовых рынков на Банк Англии. Причем, реформирование всей внутренней структуры Банка было проработано и внедрено уже на момент упразднения Службы финансового надзора, а не после.

В структуре Банка Англии появились новые органы и структуры: орган пруденциального регулирования (ОПР) (The Prudential Regulation Authority (PRA)), ответственный за регулирование в отношении депозитариев, страховых компаний и крупных инвестиционных компаний; орган по финансовому поведению (ОФП) (The Financial Conduct Authority (FCA)), который отвечает за надлежащее функционирование финансовых рынков и регулирование деятельности всех компаний финансового сектора.

Сам Банк Англии продолжает выполнять свои полномочия по поддержанию финансовой стабильности в Великобритании, и в целях усиления данного направления был создан Комитет по финансовой политике (Financial Policy Committee) для осуществления макропруденциального надзора и регулирования, в целях минимизации и исключения системного риска для финансовой системы в целом. Также на Банк Англии была возложена обязанность по регулированию таких инфраструктур финансового рынка, как центральные контрагенты и клиринговые системы. Отдельное взаимодействие детально прописано между Банком Англии и Казначейством в отношении вопросов, связанных с урегулированием финансового кризиса.

Перед нами действительно замечательный пример четко выстроенной системы контроля и надзора. И это может служить лишь наглядной иллюстрацией того, что для разработки эффективно функционирующего мегарегулятора в России еще предстоит предпринять множество дополнительных шагов.

Таким образом, можно сказать, что изменений в сфере регулирования рынка ценных бумаг много, они затрагивают как частноправовую, так и публично-правовую сферы, носят комплексный характер и при отсутствии подобной правоприменительной практики потребуют усилий со стороны всех участников рынка для их дальнейшего эффективного внедрения.