Учебный год 2023-2024 / Преимущественное право покупки долей (акций)_Чупрунов (рекомендует Ягель)

МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ имени М.В. ЛОМОНОСОВА

ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ

На правах рукописи

Чупрунов Иван Сергеевич

Преимущественное право покупки доли (акций)

12.00.03 – гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

ДИССЕРТАЦИЯ на соискание ученой степени

кандидата юридических наук

Научный руководитель: кандидат юридических наук, доцент Третьяков С.В.

Москва – 2021

2

Содержание

Глава 2. Сфера действия преимущественного права покупки доли (акций).

5

Введение Актуальность темы исследования. Нельзя сказать, что на сегодняшний

день преимущественное право покупки доли (акций) обойдено вниманием отечественных цивилистов. По данной тематике регулярно защищаются диссертации и пишутся научные статьи.

Тем не менее в российской цивилистике отсутствует единое и непротиворечивое понимание конструкции преимущественного права: в литературе можно встретить самый настоящий калейдоскоп мнений в отношении как квалификации, так и механизма действия рассматриваемого права. У этого есть две основные причины. Во-первых, исторически преимущественное право покупки оставалось на задворках внимания догматической цивилистики в России. Вовторых, как будет наглядно продемонстрировано ниже, положения отечественного корпоративного законодательства о преимущественном праве покупки сформулированы весьма лаконично, но при этом, если разобраться, противоречиво

инеточно.

Вотличие от российского права, в ряде стран, в первую очередь Германии и Швейцарии, конструкция преимущественного права получила намного более подробное раскрытие в положениях законодательства, а также намного более существенную проработку в рамках цивилистической теории, в том числе доктрины корпоративного права. Любое дальнейшее развитие учения о преимущественных правах вообще и преимущественном праве покупки доли (акций) в частности должно, без сомнения, учитывать и критически осмыслять указанный опыт иностранных правопорядков. Одна из ключевых задач настоящего исследования как раз и состоит в том, чтобы, принимая во внимание доктринальные наработки иностранных правопорядков, выработать стройную конструкцию преимущественного права покупки, применимую к долям и акциям. При этом для указанных целей мы уделим внимание не только немецкому и швейцарскому праву (как праву континентальных правопорядков, пожалуй, наиболее близких российскому гражданскому праву), но и праву некоторых иных зарубежных стран, включая французское, английское и южноафриканское право, а также право США.

6

Наиболее важным вопросом в рамках настоящего исследования является вопрос о том, каким образом происходит осуществление преимущественного права покупки доли (акций). Действительно ли правообладатель приобретает возможность произвести «перевод прав и обязанностей» по договору,

заключенному с третьим лицом? Или же в тех случаях, когда такое третье лицо уже приобрело доли (акции), обладатель преимущественного права осуществляет принудительный выкуп такой доли (акций)? Насколько подобные взгляды, которые преобладают в российской доктрине, в принципе помогают построить внутренне непротиворечивую конструкцию преимущественного права?

Неопределенность в российском праве в отношении указанной ключевой проблемы неизбежно влечет значительные трудности при разрешении целого ряда проблем, лежащих на стыке теории и практики. Например, влечет ли осуществление преимущественного права утрату покупателем доли всех договорных прав и обязанностей по отношению к продавцу? Может ли субъект преимущественного права отобрать долю у покупателя несмотря на то, что тот являлся добросовестным? Вправе ли он также взыскать дивиденды, которые могли быть получены покупателем за время обладания долей? Распространяется ли сфера действия преимущественного права покупки на случаи заключения договора, отличного от договора купли-продажи, например, мены доли на акции в другой корпорации или передачу доли в качестве отступного в счет погашения существующего долга? Как влияет недействительность, расторжение или изменение договора купли-продажи доли на возможность осуществления преимущественного права покупки? Данный перечень вопросов можно было бы продолжать весьма долго – как будет показано ниже, конструкция преимущественного права покупки доли провоцирует возникновение множества спорных казусов, которые требуют разрешения с точки зрения как теории, так и судебной практики и договорной работы. К сожалению, можно констатировать, что на сегодняшний день ни в российской доктрине, ни в правоприменительной практике нет четких ответов на большинство из вопросов, поставленных выше.

Несмотря на не слишком удовлетворительное состояние разработанности

7

конструкции преимущественного права в российском праве, уставы множества российских непубличных корпораций включают положения о преимущественном праве покупки долей (акций). Цель таких положений состоит в том, чтобы предоставить участникам корпораций возможность посредством реализации преимущественного права предотвратить появление в составе участников третьих лиц – в этой связи условия о преимущественном праве покупки обладают особой важностью именно в контексте корпоративного права.

Кроме того, корпоративные и иные договоры, заключаемые в отношении непубличных хозяйственных обществ, также часто содержат условие о преимущественном праве покупки в пользу всех или части участников (акционеров). При этом даже сама по себе допустимость подобных условий, их соответствие российскому праву, а также последствия их нарушения нередко вызывают разногласия в российской литературе.

Более того, анализ российской судебной практики демонстрирует немалое число споров, которые касаются реализации рассматриваемого права. Судя по всему, практически каждый из казусов в отношении преимущественного права, который мыслим в теории, почти наверняка в какой-то момент находит воплощение в судебных делах. Многие из указанных споров являются непростыми и часто связаны с использованием различных ухищрений для обхода преимущественного права, а потому не всегда получают адекватное разрешение в судах. В ряде случаев судам приходится интуитивно «нащупывать» правильное решение, поскольку они не имеют поддержки со стороны доктрины и вынуждены применять неясно сформулированные нормы закона.

Описанная практическая востребованность инструментария преимущественного права покупки в совокупности с ограниченной теоретической разработанностью рассматриваемой тематики диктуют чрезвычайную актуальность детального анализа данной категории субъективных прав, в особенности применительно к долям и акциям как одному из ключевых активов современного экономического оборота.

Терминология. Поскольку конструкция преимущественного права порой

8

может казаться весьма запутанной, удобнее всего сразу определиться с терминологией, которая будет использоваться для целей настоящего исследования.

Во-первых, необходимо ввести единые термины для участников соответствующих отношений. Субъекта преимущественного права мы будем именовать «правообладателем». Потенциального продавца доли (акций), т.е. лицо, «предоставившее» преимущественное право, – «грантором» (от англ. grantor, используемого в южноафриканской литературе) или «прометантом» (от фр. promettant, используемого во французских законодательстве и доктрине). Мы намеренно отказались от использования в данном отношении термина «обязанное лицо» или «должник» (хотя тот нередко используется в литературе)1, поскольку, как будет показано ниже, центром тяжести в конструкции преимущественного права являются секундарные возможности, которым не корреспондируют субъективные обязанности2. Потенциального покупателя доли (акций) мы будем именовать «контрагентом». Подчеркнем, что указанные термины достаточно условны и введены исключительно для удобства изложения.

Во-вторых, анализ преимущественного права в рамках настоящего исследования будет проведен самостоятельно для двух «фаз» его существования. Этап до момента заключения договора между грантором и контрагентом, т.е. так называемого нарушения преимущественного права, будет именоваться «фазой ожидания». Этап после указанного момента – «активной фазой» (поскольку в этот период правообладатель приобретает активные правовые возможности)3.

В-третьих, для целей настоящего исследования мы в целом не будем проводить разницы между обществами с ограниченной ответственностью (далее –

ООО) и непубличными акционерными обществами (далее – АО), поскольку, если специально не будет оговорено иное, большинство выводов, к которым мы придем ниже, в равной степени применимы к преимущественным правам покупки в обоих

1См.: Громов А.А. Отступное vs преимущественное право. Комментарий к постановлению Пленума ВС о прекращении обязательств // Журнал РШЧП. 2020. № 3. С. 93-102.

2В то же время в немецкомправе дляобозначения«грантора» традиционно используются термины «обязанное лицо» (Verpflichtete) или «лицо, обязанное по преимущественному праву» (Vorkaufsverpflichtete).

3В немецкой доктрине данная стадия также именуется «фазой реализации» (Ausübungsphase) (см.: Schilhabl N.W. Vorkaufsrechte an Gesellschaftsanteilen. Berlin: Duncker & Humblot, 2016. S. 22).

9

типах корпораций. Поэтому далее мы будем использовать (а) термин «доля» для обозначения как долей в ООО, так и акций в АО и (б) термин «участник» – как для участников ООО, так и для акционеров в АО. Аналогичным образом под «реестром» будет пониматься как ЕГРЮЛ (для долей в ООО), так и реестр акционеров (для акций в АО).

Степень разработанности темы исследования. В России было защищено значительное число диссертаций4, а также написано немало статей и монографий, посвященных тем или иным аспектам преимущественных прав, среди которых можно выделить работы В.А. Белова5, В.Е. Величко6, А.А. Громова7, А.В. Егорова8,

М.А. Ероховой (Смирновой)9, Д.В. Ломакина10, Е.Л. Поветкиной11, К.И. Скловского12, Е.С. Терди13 и М.А. Церковникова14, посвященные преимущественным правам вообще и (или) отдельным видам преимущественных,

4 См., в частности, следующие защищенные за последние годы диссертационные исследования , посвященные различным аспектам регулирования преимущественных прав: Волкова Е.В. Гражданско-правовое регулирование отношений, связанных с осуществлением преимущественных прав: автореф. дис... канд. юрид. наук. Краснодар, 2010; Глушкова Е.А. Преимущественные права по российскому гражданскому праву: проблемы теории и правоприменительной практики: дис… канд. юрид. наук. М., 2016; Гребенкина И.А. Институт преимущественной покупки чужой недвижимостив российском гражданском праве: автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 2013; Зубарева Н.В. Преимущественное право покупки: автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 2007; Кубарь И.И. Категория преимущественных прав в гражданском праве России: автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 2008; Леонова Л.Ю. Преимущественные права в гражданском праве: автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 2005. С. 6; Никольский С.Е. Преимущественные права в наследственном праве России: автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 2006; Онина А.А. Преимущественное право покупки в гражданском праве Российской Федерации: автореф. дис... канд. юрид. наук. Краснодар, 2009; Пивовар Р.Е. Понятие, виды, осуществление и защита преимущественных прав в гражданском праве: автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 2007; Санкина С.С. Преимущественные права и особенности их осуществления в процессе формирования договорных отношений: автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 2011; Субботин М.В. Преимущественные права в российском гражданском законодательстве: автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 2007.

5См., напр.: Белов В.А. Основы учения о преимущественных правах // Вестник МГУ. Серия 11: Право. 2001. № 6 (СПС «Гарант»).

6См., напр.: Величко В.Е., Терди Е.С. Французская модель договорных преимущественных прав // Правоведение. 2017. № 1.

7См., напр.: Громов А.А. Отступное vs преимущественное право. Комментарий к постановлению Пленума ВС о прекращении обязательств.

8См.: Егоров А.В. Комментарийк Делу «ЗАО «Агентство «Мегаполис-Сервис» к ИП Николаеву В.А. о переводе прав

и обязанностей покупателя доли в ООО» // Правовые позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: избранные постановления за 2006 год с комментариями / под ред. А.А. Иванова. М., 2012 (СПС «КонсультантПлюс»).

9См.: Скловский К., Смирнова М. Институт преимущественной покупки в российском и зарубежном праве // Хозяйство и право. 2003. № 10. С. 88-98; № 11. С. 103-108.

10См.: Ломакин Д.В. Преимущественные права участников (членов) корпораций по гражданскому законодательству России // Хозяйство и право. 2017. № 2.

11См.: Поветкина Е.Л., Церковников М.А. Комментарий к Постановлению Пленума ВАС РФ от 17 ноября 2011 г. №

73 «Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды» // Вестник ВАС РФ. 2012. № 2.

12См. сн. 9.

13См. сн. 6.

14См. сн. 11.

10

включая преимущественные права покупки доли.

За рубежом тематика преимущественного права догматически разработана намного более глубоко, особенно в Германии и Швейцарии. В частности, можно специально выделить исследования, проведенные Ch. Brückner15, M. Cassiède16 T. Naudé17, J. Rüegg18, C. Saint-Alary-Houin19, M.J. Schermaier20, N.W. Schilhabl21, E. Schlumberger22, K. Schreiber23, K. Schurig24, H.P. Westermann25 и J. Wilhelm26.

Указанные исследования посвящены как общей конструкции преимущественного права, так и проблемам, возникающим применительно к частным категориям преимущественных прав, в том числе преимущественным правам покупки доли.

Цели и задачи исследования. Цель настоящего исследования состоит в том, чтобы выработать догматически стройную и непротиворечивую конструкцию преимущественного права покупки доли, которая, помимо прочего, позволяла бы эффективно разрешать споры, возникающие на практике.

Указанная цель будет достигнута посредством решения следующих основных задач:

-определить природу и общий механизм действия преимущественного права покупки доли, типы преимущественных прав, а также состав правовых возможностей, имеющихся у правообладателя в рамках разных фаз существования преимущественного права; и

-рассмотреть ключевые проблемы, возникающие при реализации преимущественного права покупки доли, включая определение сферы действия

преимущественного права покупки доли и детальный анализ правовых

15См.: Brückner Ch. Verwandte Verträge (Vorvertrag, Vorkaufsvertrag, Vertrag auf Begründung eines Kaufsrechts bzw. Rückkaufsrechts) // Der Grundstückkauf / Hrsg. von A. Koller. 2. Aufl. Bern: Stämpfli, 2001.

16См.: Cassiède M. Les pouvoirs contractuels: étude de droit privé. Thèse. Bordeaux, 2016. n° 216.

17См.: Naudé T. The Legal Nature of Preference Contracts. Thesis. Stellenbosch: Stellenbosch University, 2003.

18См.: Rüegg J. Rechtsgeschäftliche Vorkaufsrechte an Grundstücken. Zürich: Schulthess, 2014.

19См.: Saint-Alary-Houin C. Le droit de préemption. Paris: LGDJ, 1979. P. 461.

20См.: Schermaier M.J. in: J. von Staudingers Kommentar zum Bürgerlichen Gesetzbuch: Staudinger BGB - Buch 2: Recht der Schuldverhältnisse: §§ 433-480. Berlin: Sellier – de Gruyter, 2014. §§ 463-473.

21См.: Schilhabl N.W. Op. cit.

22См.: Schlumberger E. Les contrats préparatoires à l'acquisition de droits sociaux. Paris: Dalloz, 2013.

23См.: Schreiber K. Die Vorkaufsrechte des BGB // JURA. 2012. Bd. 34. H. 2.

24См.: Schurig K. Das Vorkaufsrecht im Privatrecht. Berlin: Duncker & Humblot, 1975.

25См.: Westermann H.P. in: Münchener Kommentar zum BGB. Bd. 3: §§ 433–610 / Hrsg. von F.J. Säcker, R. Rixecker. 6. Aufl. München: C.H. Beck, 2012. §§ 463-473; Westermann H.P. in: Münchener Kommentar zum BGB. Bd. 6: Sachenrecht

/ Hsrg. von R. Gaier. 6. Aufl. München: C.H. Beck, 2013. §§ 1094-1104. 26 См.: Wilhelm J. Sachenrecht. 5. Aufl. Berlin: de Gruyter, 2016.