Учебный год 2023-2024 / Predprinimatelskoe_pravo_otvety_2014

1. Понятие предпринимательства и предпринимательской деятельности. Законодательное определение, признаки и виды предпринимательской деятельности.

Понятия

Экономическая деятельность – процесс воспроизводства материальных и духовных богатств, состоящий из производства, обмена, распределения потребления.

а) хозяйственная деятельность (производство, хранение, переработка, транспортировка материальных ценностей, выполнение работ, оказание услуг);

б) нехозяйственная => например, 1) воспроизводство духовных благ, 2) деятельность акционеров – есть прибыль, есть доход, но нет торговли, оказания услуг, выполнение работ и т.д. см. Постановление Конституционного Суда РФ от

24.02.2004 N 3-П .

Хозяйственная деятельность – вид экономической деятельности, связанной с производством материальных ценностей, продвижением их от производителя к потребителю, выполнением работ, оказанием услуг, созданием условий для функционирования данной деятельности.

а) предпринимательская (виды: 1. коммерческая, 2.связанная с выполнением работ, 3.оказанием услуг, 4. пользованием имущ-вом),

б) непредпринимательская (1. для себя в личных целях, например натуральное хозяйство; 2. иная экономическая:).

Предпринимательская деятельность – самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, цель которой - систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Коммерческая деятельность – вид п/д, связанный с торговлей товаров.

? что является предметом изучения отношения VS деятельность. На практике, когда регулируется деятельность, тогда регулируются и отношения.

Легальные признаки п/д:

(ст. 2 ГК).

1.Самостоятельность – свобода, независимость в принятии решений, свободы выбора направлений и методов деятельности => виды самостоятельности: имущественная, организационная, волевая;

2.Систематичность (к деятельности и к прибыли) (качественный, а не количественный признак, ВС сказал 3 раза в год = систематичность в отношении к побоям);

3.Направлена на систематическое извлечение прибыли (в разных ФЗ разные определения прибыли, в НК прибыль = доходы – расходы; однако для иностранных организаций, действующих без образования постоянных представительств – только доходы без вычетов расходов). Есть точка зрения, что главное – это удовлетворение потребностей заказчика + в Конституции указано, что наше гос-во социальное. Пугинский говорит, что цель д.б. созданием чего-то нового.

4.Осуществляемая на свой риск. Риск – психическая оценка человеком необходимости и целесообразности поступка с учётом возможных альтернатив (риск – «скала» с португальского/греческого). Риск – правомерное осознанное поведение, результатом которого может достижение любого предпринимательского результата либо недостижение его.

5.Характер деятельности: сдача имущества в пользование, продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг.

6.Регистрация ИП или ЮЛ (не сущностный признак деятельности, без регистрации будет незаконная п/д).

Раньше в Законе был признак инициативности.

Факультативные признаки (присущи, но не закреплены):

1)профессионализм;

2)новаторство (признак инновационной, а не п/д);

3)социальная ответственность (Пугинский);

4)инициативность (СССР «О предприятиях и п/д» 1989).

5)имущественная ответственность.

2. Предпринимательское право: понятие, предмет, система.

Является ли отраслью права?

1 подход – ДА (Губин, Быков, Лаптев, Мамутов, Мартемьянов) => комплексная отрасль (по Алексееву С.С.) – по учебнику

Алексеев С.С. «Если брать за основу традиционное деление на предмет и метод, то

ППнет. Если брать другие критерии, то ПП будет существовать»:

1.Профилирующие, базовые отрасли, охватывающие главные правовые режимы:

а) базовая отрасль всей системы - конституционное право;

б) 3 материальные отрасли - гражданское, административное, уголовное право,

в) 3 соответствующие им три процессуальные отрасли.

2. Специальные отрасли, где правовые режимы модифицированы,

приспособлены к особым сферам жизни общества:

а) от гражданского: трудовое право, семейное, ПСО.,

б) от административного финансовое право, земельное право, право социального обеспечения, исправительно-трудовое право.

3. Комплексные отрасли, для которых характерно соединение разнородных институтов профилирующих и специальных отраслей: хозяйственное право, сельскохозяйственное право, природоохранительное право, торговое, право, прокурорского надзора, морское право.

Анисимов, Вертнев, Мохов: право формируется по сфере жизнедеятельности => есть п/д => есть ПП (?? Алексеев С.С. ??)

Райхер В. К.: комплексная отрасль должна соответствовать 3 критериям:

1.единый предмет регулирования;

2.крупная общественная значимость предмета;

3.объёмная совокупность НПА.

2 подход – НЕТ => Шершенвич, Пугинский, Суханов, Яковлев, Попондопуло (из СПбГУ считает, что предпринимательское право = "коммерческое"): предпринимательское право подотрасль ГП;

Суханов: «есть законодательный массив + есть учебная дисциплина для него,

но нет отрасли права»;

Яковлев: «коммерческое право – подотрасль ГП, которое регулирует отношения предпринимателей, т.е. выделение отраслей по субъекту»;

Пугинский: «ПП – подотрасль ГП, коммерческое право часть ПП, связанная с торговлей» (стр. 48 учебника Губина, но на лекции Пугинский говорил, что КомП самостоятельная отрасль).

3 подход – является отраслью II порядка (Олейник):

I порядок – 2 базовые отрасли гражданское VS административное;

II порядок – ПП, СП, ТП и т.д. (сочетают признаки и методы базовых отраслей)

Предмет

Предмет ПП: правовое регулирование п/д.

Нет чётких отношений как в ГП. В ПП замешаны частные и публичные отношения.

Отношения, регулируемы ПП (система ПП):

1.Отношения, связанные с организацией п/д => отношения по поводу реализации права лица на занятие п/д, т.е. отношения по регистрации ИП, ЮЛ, лицензирование, СРО.

2.Отношения, связанные с самой п/д, с получением прибыли => в основном ГП (регулирование договорных отношений) + немного публичного права в части регулирования цен.

3.Отношения, по государственному регулированию п/д => публичное регулирование госорганами, защита социальных, финансовых, бюджетных, экологических, энергетических отношений

4.Внутрихозяйственные, внутрикорпоративные отношения => некоторые говорят, что относятся к предмету ГП как личные неимущественные. Но личные неимущественные нельзя передать, а корпоративные можно.

Метод

1 метод (юридический режим) – правовой => совокупность императивных, диспозитивных методов.

Есть методы:

1)обязательных предписаний (1 вариант поведения),

2)метод рекомендаций (несколько вариантов поведения).

3)автономных решений (диспозитивные метод).

3. Законодательство о предпринимательской деятельности: понятие, структура, функции, особенности.

Примечание: это ответы из вопроса об источниках права, он немного шире, чем просто «законодательство», но здесь все зависит от того, как подходить к понятию законодательства. Я предлагаю исходить из того, что это законы + иные НПА, тогда по поводу прецедента, обычаев и обыкновений можно не разливаться. Тем не менее, на всякий случай, оставляю все источники.

Губин «Право как решение проблем современной России» Вестник МГУ № 2.

Источник VS законодательство (в широком смысле: ФЗ + подзаконные акты) => источник шире.

«Законодательство о предпринимательской деятельности»:

Всеми признаётся, что существует предпринимательское зак-во. ПП под сомнением.

1ая точка зрения, Мицкевич, С. С. Алексеев: «Зак-во строится на основе права, т.е. внешнее выражение объективно существующей системы права».

С.С. Алексеев: если брать за основу традиционное деление на предмет и метод, то ПП нет. Если брать другие критерии, то ПП будет существовать.

2ая точка зрения: «Основа права не отрасль, а зак-во».

Яковлев: «Законодательные акты объединяет не по принципу однородности, а по принадлежности зак-ва к определённой сфере зак-ва».

Зак-во – объективное явление, а отрасль права – субъективное явление (привязывают учёные).

На деле должно быть законодательство, которое регулирует определённую сферу, а потом уже формируется отрасль права.

Классификация актов:

1.По юридической силе

2.По сфере

3.ПО масштабам деятельности

Иерархия М/н соглашения5

1.Конституция

2.ФЗ (основной)

3.Постановления Прав-ва

4.Ведомственные акты

5.Обычая делового оборота (обычно в банковском или морском праве)

6.Обыкновение (только между сторонами, когда они ссылаются на недействующий акт)

7.Заведённый порядок

Судебная практика:

НПА

Особенности законодательства о предпринимательской деятельности:

значительную часть составляют акты различной отраслевой принадлежности

комплексный характер

законодательство призвано обеспечить баланс публичных и частных интересов

Направления в системе законодательства о предпринимательской деятельности:

1.законы, которые обеспечивают общее состояние рынка, его стабильность

ФЗ от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»

Позиция КС РФ: т.к. ГК – это ФЗ, установление его приоритета не оправдано – действуют общие правила применения специальных и более поздних норм.

Проблема соотношения ФЗ и законов субъектов РФ:

п. ж ст. 71 Конст. – установление правовых основ единого рынка – ведение РФ

в1997г. Закон «О нефти и газе» в Якутии

в1999г. Закон «О нефти и газе» в Тюменской области Конституционны ли эти законы – дискуссионный вопрос.

Судебная практика.

Считается источником предпринимательского права.

1.решения КС РФ, содержащие прецеденты толкования

2.решения судов общей юрисдикции о признании недействующими законов субъектов РФ

3.постановления и разъяснения ВАС РФ – КС от 21.01.2010г. № 1-П – суд, в обоснование своих доводов может сослаться на постановления ВАС.

Обычай, обыкновение, заведённый порядок.

1. Обычай носит субсидиарный характер, т. е. когда нет нормы и договора.

а) Обычай делового оборота (в предпринимательской деятельности) (ст.5) = Обычно предъявляемые требования (ст.309) (общепринятое повторяемое правило поведение, не установленное в нпа или договоре, субсидиарный характер. Не должен противоречить зак-ву и договору ст. 5 ГК)

б) Обычай имущественного оборота (в любых в ГП отношениях)

в) Неюридические обычаи:

обычай национальный (ст.19 имя = ФИО, если из нац. обычая не вытекает иное)

местный обычай (ст. ст.221 разрешается сбор ягод по местному обычаю, т.е. оккупация ничейных вещей)

Признаки обычая:

1)определён

2)повторяем

3)локализован

4)=> общепризнанность

2. Обычай (правило для всех) vs Деловое обыкновение (ссылка в договоре на акты не имеющие уже юридической силы в качестве обыкновений):

-Положения о поставках продукции производственно-технического назначения (постановление Совмина СССР от 25 июля 1988 г. N 888)

-Положения о поставках товаров народного потребления (постановление Совмина СССР от 25 июля 1988 г. N 888)

-Инструкции о порядке приёмки товаров по кач-ву и кол-ву (постановления Госарбитраж СССР и Госснаб СССР 1965 и 1966 ГК)

-Порядок возврата многооборотной тары (постановление Госснаб 1991 года)

3. Обычай (правило для всех) vs Заведённый порядок (сложившаяся практика для сторон договора, т.е. однотипные договоры между 2 сторонами, если в договоре что-то не урегулировано, то в суде можно сослаться на заведённый порядок, т.е. на предыдущий договор)

Обыкновения и заведённый порядок НЕ являются источниками права. Обязательны только для сторон конкретного договора.

4. Предприниматель и государство, задачи, цели, средства, формы и методы государственного регулирования предпринимательства.

Государственное регулирование и государственное управление

1точка зрения: синонимы.

2точка зрения:

Государственное регулирование – более широкое понятие: воздействие за счёт

экономических и административных мер.

Государственное управление – более узкое понятие: воздействие за счёт

административных мер.

Государственное регулирование – деятельность государства в лице его органов, направленная на упорядочение отношений в рыночной экономике. Одна из основных функций государства – экономическая – формирование необходимых условий для устойчивого развития экономических отношений. Объективная необходимость госрегулирования рыночных отношений основывается на ограниченности возможностей рыночной экономики. Государственная экономическая политика представляет собой основные направления деятельности государства в сфере экономики, а госрегулирование экономики – деятельность государства в лице его органов, направленная на реализацию государственной экономической политики с

использованием специальных средств, форм и методов.

Цели госрегулирования: это конкретные задачи, требующие решения и направленные на реализацию функций государства в экономике:

выравнивание экономического цикла;

обеспечение стабильного развития экономики;

создание конкурентной среды и др. условия.

Методы регулирования

1. ПРЯМЫЕ = АДМИНИСТРАТИВНЫЕ (властное воздействие):

а) государственная регистрация субъектов п/д, регистрация прав;

б) лицензирование;

в) установление квот;

г) контроль и надзор

д) госзаказы;