3) Досудебный (претензионный) порядок

В настоящее время досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров предусмотрен лишь для отдельных категорий споров.

Если федеральным законом или договором для определенной категории споров установлен досудебный порядок их урегулирования, спор может быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после соблюдения такого порядка (ч. 5 ст. 4 АПК РФ).

Так, ГК РФ содержит положение, согласно которому требование изменить или расторгнуть договор может быть заявлено в суд только после отказа другой стороны на подобное предложение либо неполучения ответа в установленный срок (п. 2 ст. 452).

Обязательный досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров предусмотрен федеральными законами “О связи”, “О железнодорожном транспорте в Российской Федерации”, “О почтовой связи” и др.

В случае несоблюдения истцом досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено законом или договором, иск оставляется без рассмотрения (ч. 2 ст. 148 АПК РФ). Доказательством соблюдения истцом досудебного порядка служат копия претензии и документ, подтверждающий ее направление ответчику.

100.Правовая работа в сфере предпринимательства.

Правовая работа в сфере предпринимательства – деятельность по обеспечению прав и интересов субъектов предпринимательской деятельности.

Цели:

1) использование правовых средств ведения бизнеса;

2) идентификация и минимизация предпринимательских рисков;

3) обеспечение безопасности, защита, повышение капитализации активов компании;

4) повышение стоимости бизнеса;

5) развитие корпоративной культуры.

Формы правового обеспечения предпринимательской деятельности:

1) in-house

2) consulting

Нужно ли лицензировать или иным образом проверять сторонних юристов?

На подходе введение адвокатской монополии.

По сути, норма об адвокатской монополии содержится в п.4 ст. 2 ФЗ «Об адвокатуре»: «представителями организаций, ОГВ, ОМС в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом»

=>Определение Конституционного Суда РФ от 05.12.2003 N 446-О – могут участвовать и иные лица.

Также монополия была некоторое время в АПК, но в 2005 году отменили.

Далее про работу корпоративных юристов.

Общее положение о юридическом отделе (бюро), главном (старшем) юрисконсульте, юрисконсульте министерства, ведомства, исполнительного комитета совета депутатов трудящихся, предприятия, организации, учреждения, утвержденном Постановлением Совета Министров СССР от 22 июня 1972 года № 4674 – единственный такого рода не отмененный доселе акт (там основная задача юридического департамента – укрепление законности).

Основными целями создания и функционирования юридического департамента являются:

1. использование правовых средств для эффективного ведения бизнеса, обеспечения его конкурентных преимуществ, реализации законными способами цели извлечения наибольшей прибыли;

2. идентификация и минимизация предпринимательских рисков, в том числе обеспечение безопасности, защита, а также повышение капитализации активов компании как имущественной основы предпринимательской деятельности;

3. создание условий для повышения стоимости бизнеса, инвестиционной привлекательности компании, включая обеспечение ее деловой репутации;

4. защита прав и интересов организации в госорганах при взаимоотношениях с контрагентами, акционерами (участниками), работниками;

5. поддержание и развитие корпоративной культуры организации (включая правовую культуру)

Организация работы юридических департаментов

Структура в крупных компаниях:

1) договорное управление

2) корпоративное управление

3) налоговое управление

4) управление по трудовым вопросам

5) управление анализа законодательства

6) управление правового обеспечения сделок с недвижимым имуществом

7) правление правовыми рисками и комплайнс-рисками (complience более широкое понятие, которое помимо правовых рисков включает нормы делового общения).

Принципы построение департамента:

1) централизация, т.е. наличие у каждого подразделения главы;

2) наличие у юристов функци ональной специализации;

3) формирование у юристов позиции бизнес-партнёров (если не стимулировать юриста, то он не будет визировать левый договор. Если он партнёр, то он предложит законные пути обхода);

Способами централизации правовой работы в холдинговом объединении могут быть:

1. функциональное подчинение юристов дочерних обществ юридическому департаменту основного общества;

2. оказание услуг юридическим департаментом основного общества дочерним обществам;

3. предоставление персонала от основного общества дочернему

4. в составе управляющей организации, выполняющей полномочия единоличного исполнительного органа.

Последние три варианта централизации правовой работы в холдинговом объединении можно отнести к договорной модели. 

Основные функции юридических подразделений коммерческих организаций можно сгруппировать по следующим направлениям:

• управление правовыми рисками и compliance(видишь, что по договору можем влететь – предупреди)

• договорно-правовая работа;

• локальное (внутреннее) нормотворчество и обеспечение законности организационно-распорядительной документации;

• претензионно-исковая работа;

• правовое обеспечение функционирования организационно-правовой формы коммерческой организации – условно – корпоративная работа;

• обеспечение правовыми средствами качества выпускаемой продукции (работ, услуг);

• правовое обеспечение прав организации на объекты интеллектуальной собственности;

• правовое обеспечение прав и законных интересов организации как налогоплательщика;

• обеспечение социального партнерства в организации, соблюдение трудового законодательства, участие во взаимодействи\и с представительными органами работников;

• взаимодействие с внешними юристами (которые на аутсорсинге в суд ходят)

• защита прав и законных интересов организации при взаимодействии с органами государственной власти и управления, муниципальными образованиями, судебными и правоохранительными органами, включая представительство в арбитражных судах и судах общей юрисдикции;

• формирование правовой культуры организации (внутрифирменное обучение, консультирование по правовым вопросам).

ТГП

План: 1) ТГП как наука; 2) предмет ТГП; 3) методология ТГП; 4) методы: общенаучные, частнонаучные, специальные методы; 5) функции ТГП.

1. ТГП - фундаментальная дисциплина, изучающая государство и право как центральные явления общественной жизни, имеющая общетеоретических характер, использующая в своих исследованиях понятия и категории, выработанные философией и историей государства и права - это система понятий, категорий, определений.

2. Предмет ТГП - общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права. ТГП изучает причины возникновения государства и права, устройство государства и источники права, систему органов государства и систему права, взаимовлияние государства и прав, отражение их функционирования в жизни общества.

3. Методология ТГП - применение объективно существующей системы способов и приемов исследования государственно-правовых явлений.

4. Методы науки ТГП - приемы и способы, с помощью которых изучается предмет науки и добывается новое знание.

1. Общенаучные методы: 1) диалектика (использует такие категории, как анализ и синтез, качество и количество, форма и содержание); 2) историзм (исследование государственно-правовых явлений в хронологическом порядке, начиная от их возникновения, с учетом влияния исторических фактов определенной эпохи).

2. Частнонаучные методы: 1) статистический анализ (на основе статистической информации выявляются тенденции развития тех или иных явлений и делаются оценочные выводы); 2) математический анализ (актуален при работе с количественным материалом); 3) системный анализ (исследование правовых и государственных институтов в целом, а также их отдельных частей, выявление общих закономерностей всех системы и ее составляющих); 4) сравнительный анализ (основан на сравнении государственно-правовых институтов разных стран в целях использования прогрессивного опыта); 5) социологический анализ (обобщая правотворческую и

правоприменительную деятельность государства, устанавливает критерии ее эффективности путем опросов, анкетирования); 6) формально-логический анализ (при систематизации правовых актов).

2) Специальные методы: 1) толкование (уяснение и разъяснение смысла и содержания правовых норм); 2) техника единой классификации нормативных актов.

5. Функции ТГП: 1) онтологическая (ТГП - существо государственно-правовых явлений, отвечает на вопросы, что есть государство и право, как и почему они возникают и действуют); 2) гносеологическая (состоит в выработке научных концепций, доктрин, правовых понятий, категорий, приемов и способов, помогающих научному познанию государства и права); 3) прогностическая (предвидение тех или иных изменений в государственно-правовой действительности, определение тенденций развития государственно-правовой жизни, выдвижении гипотез об их будущем) ; 4) прикладная (ТГП вырабатывает предложения по совершенствованию различных сторон государственно­правовой жизни) и др.

План: 1) понятие государства; 2) предпосылки возникновения государства; 3) теории происхождения государства; 4) типология государства; 5) подходы к сущности государства; 6) сущность государства; 7) признаки государства.

1. Государство - единая политическая организация общества, которая распространяет свою власть на всю территорию страны и ее население, располагает для этого специальным аппаратом управления, издает обязательные для всех веления и обладает суверенитетом.

2. Предпосылки возникновения государства: 1) общественное разделение труда; 2) рост производительности труда; 3) возникновение частной собственности; 4) дифференциация общества по имущественному признаку.

3. Теории происхождения государства: 1) теологическая теория (Фома Аквинский) - государство возникло благодаря божественной воле, земные порядки - часть божественных, поэтому понять их невозможно; 2) патриархальная теория (Аристотель, Платон) - государство возникло из разросшейся семьи, глава которой стал главой государства (монархом); 3) органическая теория (Спенсер) - государство-биологический организм и возникло в результате эволюции животного мира; 4) теория насилия (Гумплович) - возникновение государства - следствие завоевания, насилия, суть государства - подчинение слабого сильному; 5) теория общественного договора (Локк) - государство возникает в результате заключения общественного договора людьми на основе их сознательно выраженной воли, направленной на отказ от свободного состояния и передачу функций управления обществом специально созданному образованию - государству; 6) материалистическая теория (Маркс, Энгельс, Ленин) - государство возникает в результате естественного экономического развития общества, раскола общества на классы.

4. Типология государства. Тип государства - обобщение сходных черт и важнейших свойств различных государств конкретной исторической эпохи, характеризующихся общими признаками. 1) Формационный подход: формация - исторический тип государства, основанного на определенной способе производства, то есть смена формаций обусловлена социальным развитием общества. (Рабовладельческий (гос-во защищает соб-ть рабовладельцев), феодальный (защита феодалов, подавление крестьянства), буржуазный (капитализм) (основан на капиталистической частной собственности на средства производства и классовой эксплуатации трудящихся), социалистический (в результате революции уничтожается частная соб-ть и создание общественной соб-ти на орудия и средства производства, власть народа; переходный (от феодализма к социализму). 2) Цивилизационный подход (Тойнби) - учет социально-экономических условий, религиозных, психологических, исторических особенностей (ех. египетская, китайская и иные цивилизации).

5. Подходы к сущности государства: 1) социологический подход: соединение людей под одной властью и в пределах одной территории (Аристотель, Шершеневич); 2) юридический подход: целевое единство индивидов, наделенное качествами юрид. субъекта, обладающее волей и являющее носителем прав (Коркунов); 3) философский подход: порождение особых духовных начал человеческого бытия (Гегель); 4) марксистко-ленинский подход: машина для угнетения одного класса другим, чтобы удержать в повиновении одному классу прочие подчиненные классы.

6. Сущность государства: 1) всегда выступает как единственная организация политической власти,

управляющая всем обществом; 2) использует особый вид управление - государственную власть, которая обладает организующей функцией и функцией принуждения и осуществляется специальным аппаратом; 3) обладает суверенитетом (гос.власть обладает верховенством и независимостью в отношении других властей внутри страны и в сфере межгосударственных отношений).; 4) территориально обособлено; 5) гос-во объединяет на своей территории население - человеческое общество, объединенное институтом гражданства.

План: 1) понятие суверенитета; 2) виды суверенитета; 3) содержание суверенитета; 4) частичное ограничение суверенитета; 5) суверенитет народа; 6) суверенитет нации.

1. Суверенитет - признак государства - государственная власть обладает верховенством и независимостью в отношении других властей внутри государства и в сфере межгосударственных отношений с учетом норм международного права.

Франц. юрист Жан Баден ввел понятие в 16 веке: суверенитет - это абсолютная и полная власть государства на своей территории». В настоящее время данное понятие претерпело определенные изменения, поскольку суверенитет государства ограничивается международным правом. Например, когда-то право на объявление войны являлось исключительной компетенцией данного государства, в настоящее же время это тяжкое международное преступление.

2. Виды суверенитета: 1) внутренний - верховенство гос.власти внутри страны; 2) внешний - независимость гос. власти на международной арене.

3. Содержание суверенитета: 1) верховенство государственной власти - способность самостоятельно издавать общеобязательные для всех членов общества правила поведения, устанавливать и обеспечивать единый правопорядок, определять права и обязанности граждан, должностных лиц, государственных, партийных, общественных органов и организаций, применять законное насилие; 2) независимость государства на международной арене - способность государства независимо от других государств формировать и проводить в жизнь свою внутреннюю и внешнюю политику.

Формальный суверенитет - он юридически и политически провозглашается, а фактически в силу распространения влияния и давления на данное государство других государств, диктующих свою волю, не осуществляется.

4. Частичное ограничение суверенитета: 1) принудительное ограничение суверенитета, которое может иметь место, например, по отношению к побежденному государству со стороны государств-победителей; 2) добровольное ограничение суверенитета может допускаться одним государством по взаимной договоренности с другими государствами, например, для достижения общих для них целей. Такое добровольное ограничение суверенитета имеет место, например, при создании федерации, когда государства передают часть своих суверенных прав федерации.

5. Суверенитет народа. Ж.Ж. Руссо 18 в.: суть народного суверенитета заключается в верховенстве народа в государстве. При этом народ рассматривается как единственный законный и правомерный носитель верховной власти или как источник государственного суверенитета. Доктрина признана мировым сообществом (ех. ст. 21 Всеобщей декларации прав человека, согласно которой воля народа должна быть основой власти правительства и находить своё выражение в периодических и нефальсифицированных выборах при всеобщем и равном избирательном праве и свободном голосовании + ст. 3 КРФ - носителем суверенитета и единственным источником власти в РФ является ее многонациональный народ».

6. Суверенитет нации. В современном международном праве понимается как право каждой нации на самоопределение. Содержание - полновластие нации и её политическая свобода выбирать свою государственно­правовую организацию и форму взаимоотношений с другими нациями. По своей сути национальный суверенитет

является демократическим принципом, реализация которого зависит от осознания нацией своих жизненных интересов, объективно вытекающих из условий её существования и развития. Принцип нац.суверенитета не абсолютизирует нацию, а придает гос. суверенитету новое качество, право на которое становится правом нации, которое реализуется в форме создания собственного гос-ва или путем вхождения в другое гос-во.