Учебный год 2023-2024 / глава5

17

Раздел первый

Все мифы лгут. Что мы обычно думаем об оффшорах,

и как есть на самом деле

Глава пятая

В нашу гавань заходили корабли

Неважно, какого цвета кошка, важно,

чтобы она ловила мышей.

Дэн Сяопин.

…Откуда взялось выражение «налоговые гавани»?.. Почему, собственно, гавани?

Ну хотя бы потому, что значительная часть оффшорных зон – или острова, или прибрежные территории. При слове «оффшор» мы всегда представляем не большие сухопутные государства, а маленькие островки с пляжами и пальмами. Таковы все «налоговые гавани» Карибского бассейна - самые что ни на есть характерные, классические оффшоры (Багамские, Британские Виргинские, Каймановы острова, Доминика и другие). Но с другой стороны, существует немало других оффшорных юрисдикций, которые в эту «картину с бананами», никак не вписываются, и о которых мы, как правило, просто ничего не знаем.

Маленькое европейское княжество Лихтенштейн. Разрешите представить: оффшор в чистом виде (определяется по наличию разных режимов налогообложения для резидентных и нерезидентных компаний с существенными льготами для последних). А кто бы подумал «с первого взгляда»?..

Между прочим, Кипр, который в первую очередь ассоциируется у нас именно с «налоговой гаванью», строго говоря, ею не является (хотя широко используется в этом качестве). После изменения местного законодательства для всех компаний, зарегистрированных на территории Кипра, применяется общая налоговая ставка (10 процентов), а это, извините, формально уже не оффшор.

Если же говорить шире, то оффшорные механизмы могут быть эффективными далеко не только в безналоговых или низконалоговых зонах. При применении схем оптимизации налогообложения очень часто используются компании из стран с умеренным налогообложением, а иногда даже и высоким, таких, о которых никому и в голову не придет сказать, что это оффшорные юрисдикции.

Дело в том, что даже в странах с традиционно высоким уровнем налогообложения существуют те или иные льготы. Они могут распространяться на отдельные виды компаний или сферы деятельности, на структуры, бизнес которых ведется определенным образом… Например, в законодательстве многих европейских стран предусмотрены льготы для холдингов. При выполнении некоторых условий холдинговые компании или освобождаются от части налогов, или платят их в очень незначительном размере. Поэтому, например, голландские холдинги используются в международном бизнесе «за милую душу», хотя Нидерланды никак не назовешь государством с низким уровнем налогообложения. Налог на прибыль корпораций составляет здесь 35 процентов (а к нему еще вдобавок взимается налог на капитал в размере 0,9 процента).

Справка. Холдинг – это компания, которая контролирует дочерние предприятия, владея контрольными пакетами акций или паями в их капитале.

Холдинги используются очень широко: с их помощью можно проводить коммерческие операции с пакетами акций дочерних фирм, заниматься инвестициями портфельного характера, торговать недвижимостью… Основное назначение холдингов в схемах с применением оффшорных механизмов – снизить налоговые обязательства, возникающие в результате владения имуществом и его передачи, а также уменьшить налог на доходы в форме дивидендов, процентов и роялти, взимаемых у источника выплаты. Учредители холдинга избегают высокого налогообложения в своей стране через перевод активов в другие государства (через займы и т. д. ). В принципе, с помощью холдинга можно снижать и налоги на доходы, но нет особого резона: для этого существует много других методов, например использование оффшорных компаний, договоров об избежании двойного налогообложения и т.д. Российские предприниматели прибегают к учреждению холдингов в большинстве случаев для того, чтобы при переводе дивидендов схема выглядела как более прозрачная. Кроме того, если создать компанию, имеющую резидентный статус, например, в Англии, то дополнительного налогообложения дивидендов не будет – при условии, что налоги уплачены в России.

Вообще, что касается России, то наверняка, модель применения холдингов будет набирать популярность. Наш бизнес все больше интересуется не только тем, как «спрятать» деньги за рубежом, но и как инвестировать их обратно. Холдинги очень подходят как раз для этой цели. Вопрос только в том, в какой стране их лучше регистрировать. Льготы для холдинговых компаний ввели у себя: Великобритания, Австрия, Бельгия, Голландия, Дания, Германия, Испания, Франция, Португалия, Люксембург, Швейцария. Глаза разбегаются при таком обилии «предложения». Выбор делается, во-первых, исходя из особенностей конкретного бизнеса, и, во-вторых, при сравнении одних и тех же параметров в разных юрисдикциях. Стандартный набор льгот обычно такой:

снижение или отмена всех видов налогов «у источника» на дивиденды;

исключение поступивших дивидендов из налога на прибыль;

отсутствие налога на прирост и переоценку капитала и доходы от продажи активов;

снижение налогов на капитализацию и собственный капитал.

Существуют страны, где холдинги обязаны платить налог на прибыль, но при этом они могут воспользоваться преимуществами соглашений об избежании двойного налогообложения. Швейцария, Нидерланды, Кипр – из этой категории государств.

Возьмем Нидерланды. Финансовая или холдинговая деятельность нидерландской компании за пределами страны облагается налогом по ставке менее одного процента. Кроме того, голландская компания, владеющая, по крайней мере, пятью процентами акций зарубежной компании (кстати, в Дании та же квота составляет 20 процентов), освобождается от уплаты налога на дивиденды, полученные от этой компании, а также от налога на прирост капитала от продажи акций зарубежной компании. Теми же льготами может пользоваться любая компания, ведущая торговую деятельность, и одновременно владеющая пакетом акций другой компании.

Вплоть до настоящего времени наилучшей европейской оншорной юрисдикцией для холдинговых компаний по праву считалась Дания. Другие страны при разработке холдингового законодательства всегда старались копировать законодательство именно этой страны. Голландские компании тоже всегда были очень популярны. Мы же во многих случаях советуем нашим клиентам (хотя еще раз повторяем: однозначных советов на все случаи жизни быть не может – все зависит от конкретной схемы) выбирать Великобританию.

Во-первых, английские компании просто дешевле многих других. Регистрация и обслуживание той же датской компании стоит во много раз дороже, чем британской.

Так же, как и в других странах, английские холдинговые компании при определенных условиях освобождаются от налога на прирост капитала.

На практике освобождение от налога на прирост капитала означает следующее: после создания на территории России предприятия с иностранными инвестициями, принадлежащего английской холдинговой компании, ее акции можно продать другому инвестору с прибылью, которая при определенных условиях не будет подлежать налогообложению в Англии.

При этом для получения льготы по налогу на прирост капитала необходимо, чтобы компания считалась «торговой» или являлась членом «торговой группы». И еще: льгота относится к полученному приросту капитала от полного или частичного «существенного» владения и продажи пакетов акций в других «торговых» компаниях или других холдинговых компаниях, являющихся в свою очередь членами «торговых групп». «Существенное» владение – это как минимум 10 процентов обычных голосующих акций дочерней компании на протяжении двенадцати месяцев до момента использования данного освобождения.

Британское законодательство не дает точного определения того, что есть «превалирующая доля» неторговой активности, которая, в случае ее наличия, не позволит воспользоваться рассматриваемой налоговой льготой, однако на практике обычно считается, что таковой является доля размером в 20 процентов и более от суммарных оборота, активов и расходов группы.

Еще аргумент в пользу Англии. Здесь не облагаются никакими налогами у источника дивиденды, перечисляемые местными компаниями своим зарубежным акционерам. В Дании и государствах Бенилюкса для того, чтобы уйти от местного налога на дивиденды, перечисляемые холдинговыми компаниями из этих стран, бизнесмены вынуждены использовать в качестве стороны, принимающей дивиденды, только компании, подпадающие под действие договоров об устранении двойного налогообложения. Например, чтобы избежать уплаты налога в размере 25 процентов на дивиденды, «покидающие» Бельгию, иногда используется договор об избежании двойного налогообложения, подписанный Бельгией и Маврикием: ставка налога снижается до 5 процентов. Применение английских холдингов может освободить от подобных проблем. Допустим, операционная компания перечисляет дивиденды в холдинговую компанию, зарегистрированную в Бенилюксе или Дании, эта структура в свою очередь перечисляет дивиденды в английский холдинг. После чего английский холдинг переводит дивиденды на имя компании на Британских Виргинских островах.

Хотя Великобритания и не предоставляет освобождения от уплаты налога на дивиденды, получаемые из-за рубежа, она позволяет применять систему «налогового кредита», зачитывая к уплате налога в Великобритании налог, который был уплачен за рубежом, если английская компания владеет не менее чем 10 процентами акционерного капитала иностранной компании, от которой поступает доход (после уплаты налогов за рубежом). В случае, если налог за рубежом платится по ставке 30 процентов и выше, эти суммы полностью засчитываются при расчете налогов в Великобритании, что практически равносильно освобождению на налог на дивиденды, получаемые из-за рубежа.

И, наконец, еще один немаловажный момент. В большинстве европейских государств процедура регистрации компании во много раз сложнее, чем в Англии. В Испании на регистрацию может уйти до четырех месяцев!

Многие европейские бизнесмены предпочитают учреждать английские компании, а потом открывать их филиалы в своих странах, поскольку почти во всех европейских государствах предъявляются жесткие требования к минимальному размеру оплаченного уставного капитала. Англо-американская система ведения бизнеса вообще считается более эффективной, она менее бюрократична, чем европейская.

Теперь, когда мы «разобрались» с Англией, заметим: один из плюсов европейских холдингов в целом – членство страны регистрации в Европейском Союзе. Оно может пригодиться в случае владения вашим британским (голландским, бельгийским и т.д.) холдингом акциями дочерних компаний, расположенных в других странах – членах ЕС. На переводимые дивиденды распространяется действие директивы ЕС о материнских и дочерних компаниях (EU Parent/Subsidiary Directive), что позволяет полностью избежать налогообложения.

Холдинг можно создать не только в развитых европейских странах с умеренным и высоким налогообложением, но и практически в любой оффшорной юрисдикции. Плюс «налоговых гаваней» в том, что не надо платить налог на прибыль. Но здесь же и минус: нельзя воспользоваться соглашениями об избежании двойного налогообложения. К тому же, словосочетание «компания с Багамских островов» звучит не так респектабельно, как швейцарский или британский холдинг.

Есть еще юрисдикции «смешанного» типа, где холдинговые компании могут получить и оффшорный статус (соответственно – полное освобождение от налогов), и возможность пользоваться преимуществами соглашений об избежании двойного налогообложения. К ним относятся Нидерландские Антиллы, Мадейра, Маврикий. Загвоздка в том, что эти территории подписали не очень много налоговых соглашений.

Когда применяются компании из стран с умеренным и высоким налогообложением, то, как правило, в рамках одной схемы выстраивается целая цепочка фирм. Одна размещается, допустим, в Англии, другая – в «налоговой гавани» или еще где-нибудь. Через холдинги доходы из третьих стран приходят на счет структур в классических оффшорных зонах. Холдинги обеспечивают минимальное налогообложение для ряда операций и высокую репутацию компании, а оффшоры выступают в своей традиционной роли центров накопления прибыли. В общем, и волки сыты, и зайцы целы. Причем, оффшорная компания, естественно, привлекается в качестве стороны, открыто не участвующей в сделке. Она может быть собственником европейской структуры, которая от своего имени заключает контракты и проводит коммерческие операции. Иногда для снижения рисков создается группа оффшоров – большая «буферная прослойка». В определенных случаях такие цепочки могут даже принести еще большую экономию на налоговых платежах.

Холдинги – далеко не единственный вид компаний, хорошо работающих в подобных схемах. Применяются и другие организационно-юридические формы – например, инвестиционных фондов. Мы упоминаем о них вскользь, потому что сфера их использования более узкая, чем у холдингов, соответственно, они менее популярны.

Справка. Инвестиционный фонд – фонд, который аккумулирует средства инвесторов путем эмиссии собственных ценных бумаг, а собранные средства вкладывает в ценные бумаги других компаний.

В Люксембурге принято законодательство о новой форме инвестиционных фондов, которое позволит создать единую структуру для европейских фондов, способную составить конкуренцию традиционной для фондов форме коммандитного товарищества (общепринятой, например, в Великобритании). Новая корпоративная форма называется «Общество инвестиций в рисковый капитал» (Societe d'investissement en capital a risque - Sicar). Такой фонд облагается налогами, но зато его участники могут пользоваться налоговыми соглашениями стран ЕС, а также преимуществами, предусмотренными директивами ЕС. При этом фонд не подлежит интенсивному государственному регулированию.

Есть страны, которые необыкновенно популярны на оффшорном рынке за счет эксклюзивности «товара». Например, свой «звездный час» среди российских бизнесменов переживает добрая старая Англия.

Все дело – в агентских схемах. Работу по этим схемам можно развернуть в любом государстве, но налог при переводе денег на счет оффшорной компаний будет слишком большой. Великобритания составляет приятное исключение из общего правила.

Справка. Вот механизм работы агентской схемы. Сначала регистрируются две независимых компании – оффшорная и британская, и с формальной точки зрения они никак не связаны. При этом для регистрации оффшорной фирмы годятся любые «налоговые гавани», вроде Багам или Британских Виргинских островов. Потом заключается договор о выполнении английской структурой функций агента, то есть о ведении бизнеса по поручению оффшорной фирмы. При этом компания-посредник не осуществляет никакой хозяйственной деятельности на территории Великобритании и получает доходы от агентского вознаграждения. Например, английская фирма может быть контрагентом в торговых операциях – покупать некую продукцию, допустим, в европейских странах и в России, и при этом ни российские, ни европейские партнеры не будут знать о существовании оффшорной структуры, по заданию которой производятся закупки. Весь оборот проходит через английского посредника, но доходы от сделок получает реальный продавец или покупатель. В Великобритании налог платится только с комиссионного вознаграждения (Как правило, разумным считается вознаграждение, близкое к пяти процентам от сделки). Причем, размер налогооблагаемой прибыли может быть уменьшен на сумму затрат на содержание компании и гонорары ее директоров, сводя таким образом потери на налогах до нуля. Кстати, при доходе компании до 10 000 фунтов налог на прибыль не платится совсем, а первый финансовый отчет новая английская компания должна сдать через 22 месяца после даты регистрации. Таким образом, затраты на составление годового отчета и, возможно, аудиторской проверки (которая требуется только при обороте свыше 1 млн. фунтов или стоимости активов компании свыше 1,4 млн. фунтов) откладываются почти на два года.

Конечно, английская компания может использоваться не только для торговых операций, она подойдет, например, и для инвестирования в российский бизнес. В этом случае заключается агентский инвестиционный договор, и английская компания от своего имени ведет некий инвестиционный проект – в виде прямого инвестирования или в виде кредитов, или, работая на фондовом рынке. В России опять же никто не видит, что за инвестором стоит оффшор.

Преимущества агентской схемы очевидны. С одной стороны, регистрируя британскую компанию, ее владелец получает красивую «вывеску» (ведь Великобритания не фигурирует ни в одном «черном» списке, и сама возглавляет борьбу с оффшорами), с другой – финансовые потери или совсем незначительны, или сводятся к нулю (в Англии, кроме того нет антиоффшорного законодательства, и в случае работы с оффшорами финансовые санкции не предусмотрены).

В других европейских странах та же формула не работает: слишком велик налог при переводе средств на счет оффшорной компании. Он может достигать размера 30 процентов. (Но если две компании находятся в странах с сопоставимым уровнем налогообложения, например, немецкая фирма перечисляет по агентскому договору деньги английской, то дополнительного налогообложения тоже нет). Таким образом, среди европейских юрисдикций с безупречным имиджем только Англия может предоставить возможность работы по агентским схемам с оффшорными или безналоговыми компаниями. Теперь рассмотрим нюансы.

Существуют видоизмененные варианты агентской схемы. Один из них – партнерство английской фирмы с оффшорной структурой. Заключается договор, по которому британская компания назначается младшим партнером и получает 5-10 процентов от прибыли альянса. Именно эта сумма облагается налогами в Великобритании (по обычным ставкам). Большая же часть прибыли принадлежит оффшорной компании и не является объектом налогообложения. Для того чтобы не афишировать связь российского предприятия со старшим «оффшорным партнером», вся переписка и переговоры ведутся от имени английской компании.

Дополнительное преимущество «партнерской схемы» - получение заблаговременного официального утверждения главного налогового управления Великобритании (иными словами, добившись заранее санкции на связь с оффшором, реальный владелец компаний может быть уверен, что к нему не будут предъявляться «оффшорные претензии»).

Еще одна страна, много выигрывающая за счет «экзотичности» «предлагаемого продукта», - США. Вообще, в Америке, как известно, с налогами не шутят. Общее правило такое: все американские корпорации (аналогичная им российская форма– акционерные общества) должны платить федеральный корпоративный налог, независимо от места извлечения доходов. При ведении международного бизнеса на льготы можно рассчитывать только в том случае, если с соответствующим государством подписан договор об избежании двойного налогообложения. Но по какой «иронии судьбы» отдельные штаты США попали в «черные списки» некоторых стран (России, Украины)?! Причина отчасти понятна. Да, чисто теоретически в США с оффшорами не разгуляешься. Но только теоретически. Практически в Америке функционирует страшная «туча» компаний, используемых как инструменты для снижения налогообложения. Например, LLC. При выполнении определенных условий данный тип компаний вообще не платит налоги. Нерезиденты пользуются этим «на полную катушку».

Справка. Американские LLC (или компании с ограниченной ответственностью), безусловно, заслуживают отдельного описания. Это инструмент в своем роде уникальный и применяется довольно часто.

Первым штатом, принявшим закон о LLC стал Вайоминг (в 1977 году. Закон составлен по образцу Кодекса немецкого акционерного общества (GmbH) 1892 года. Особенность LLC в том, что налог должна платить не компания, а физическое лицо, извлекающее доход. И только для таких американских компаний, как LLC, в законе существует следующее положение: если компания принадлежит нерезидентам США, ведет деятельность вне территории Америки и управляется нерезидентами, то нет объекта для налогообложения в Америке. Владельцы LLC обязаны платить налог по месту своего резидентства. (Поэтому целесообразно при создании таких структур привлекать номинальных акционеров из стран, где нет подоходного налога. )

Содержание компаний типа LLC в разных штатах связано с бюрократическими процедурами разного объёма. Можно выбрать такой штат, где необходимые формальные требования минимальны, и о них заботится официальный агент. Создание и поддержание компании тоже стоит по-разному: в одних штатах – дешевле, в других – дороже. В некоторых штатах от собственников компании не требуется никакой отчетности.

Между прочим, в Англии с 6 апреля 2001 года разрешено регистрировать партнерства с ограниченной ответственностью (LLP) - «Limited liability partnership» - тип юридических лиц, аналогичный американским LLC. Это полностью то же самое, хотя в английскую концепцию все же были внесены некоторые изменения – для того, чтобы адаптировать новую форму компаний к местному законодательству. LLP еще не получили такого широкого распространения, как LLC, кроме того они обходятся несколько дороже, чем американские компании. Но с другой стороны, английские LLP предпочтительны для тех бизнесменов, которые хотят иметь безупречную финансовую отчетность или «красивые» балансы.

Итак, льготы для отдельных видов компаний – первое, на чем основано применение разных корпоративных структур из оншорных юрисдикций в международном бизнесе и в схемах по оптимизации налогообложения. Второй мотив – репутация. Например, швейцарские компании не являются безналоговыми и довольно дороги в содержании. Их использование в качестве торговых инструментов (в схемах трансфертного ценообразования и т.п.) обычно нецелесообразно, но зато они применяются как имиджевые – для создания совместных предприятий и участия в крупных международных проектах. Теперь о третьей причине.

Бывает так, что важны не столько льготы сами по себе, сколько возможность применения определенного типа компаний в определенной схеме. То есть, большое значение может иметь само наличие конкретного «инструмента» в законодательстве другой страны. Например, далеко не в каждом государстве можно организовать траст. А между тем, есть ряд ситуаций, когда именно траст-то и нужен, например, при передаче наследства.

Справка. Согласно общему праву, траст – это договор, по которому учредитель траста передает некоторое имущество доверительному собственнику (управляющему траста) для того, чтобы он им владел и управлял в интересах третьего лица, бенефициара (выгодоприобретателя).

По происхождению траст «древнее» компаний с ограниченной ответственностью. Его история уходит корнями в Средневековье (а точнее, в XII-XIII вв.). Почему именно в этот исторический период появилась необходимость в институте доверительной собственности, трудно судить однозначно. Но об этом существуют самые разные истории.

Первая версия связана с Крестовыми походами. Когда рыцарь отправлялся воевать, он передавал свое имущество в управление доверенному лицу. Поскольку по законам того времени женщины не имели права быть управляющими, то жена не могла вместо мужа распоряжаться имуществом и хозяйством. Приходилось находить человека, на которого можно было бы полностью положиться, доверив ему все дела, зная, что он будет вести их в интересах семьи рыцаря. Собственно, это и есть траст, причем в классическом, первоначальном виде.

Вторая версия повествует об отношениях, возникающих в результате передачи земель в пользу церквей или аббатств. Дело в том, что в Англии того времени существовал запрет на отчуждение земель в пользу церкви. Тогда и придумана была уловка: владелец земли становился ее доверительным собственником и управлял участком в интересах церкви.

Третья история связана с наследством. Если владелец земли хотел завещать ее не своему наследнику по закону, а кому-то другому, он обходил закон с помощью траста: назначал этого, другого, человека доверительным собственником своей земли. После смерти владельца участок переходил полностью в руки управляющего.

В принципе, не очень важно, какие конкретные ситуации заставили людей «придумать» траст: просто в определенный исторический момент оказалось, что подобная конструкция нужна позарез – вот и все. Позже пришлось создать и трастовое законодательство. Речь шла о необходимости юридической защиты активов британских колонизаторов при выполнении обязательных условий – доходности этих активов и перевода доходов в пользу семьи англичанина. Первый закон о доверительной собственности был принят в Великобритании в 1893 г.

Смысл траста в том, что часть имущества учредителя, переданная в траст, юридически перестает быть его собственностью. Соответственно на нее не может быть обращено взыскание в случае банкротства учредителя, она не облагается налогом в составе его имущества и не наследуется в общем порядке вместе с собственностью учредителя. На это имущество также не может быть наложено взыскание, если доверительный собственник вдруг обанкротится.

Управляющий траста инвестирует предоставленные в его распоряжение средства по собственному усмотрению, но в рамках условий трастового соглашения. Учредителем трастовой структуры может быть как физическое лицо, так и корпорация.

В собственность, которая передается трасту, могут входить самые разнообразные активы – наличные деньги, ценные бумаги, движимое и недвижимое имущество, страховые полисы, интеллектуальная собственность и другие имущественные права. Обязанность доверительного собственника - добросовестно и рационально управлять активами траста. При этом могут устанавливаться любые дополнительные условия по методам контроля над деятельностью доверительного управляющего, формам получаемого им вознаграждения, срокам существования траста и т. д.

Существует два вида трастов: персональный – когда траст создается под конкретное имущество одного владельца и general траст, структура, которая управляет имуществом многих лиц. Во втором случае, как правило, требуется специальная лицензия на оказание услуг доверительного управления. Правда, в некоторых юрисдикциях любая профессиональная трастовая деятельность является лицензируемой (например, на Британских Виргинских островах, но только в отношении трастовых компаний, действующих с территории БВО или инкорпорированных на БВО).