Вопросы и комментарии
1. Как вы понимаете характеристику «стабильности» конституции? Какой период времени можно считать «длительным», когда речь идет о требовании действия важнейших положений конституции без изменения в течение длительного времени? В приведенном деле изменения в Конституцию Франции вносились спустя 4 года после ее принятия. Что могло служить объяснением для этого в контексте конституционного развития Франции? С общетеоретической точки зрения, в каких случаях изменения конституции оправданны?
2. Каким образом обеспечивается баланс стабильности и динамичного развития конституции? Соотнесите в этом контексте преимущества и недостатки гибкого и жесткого порядка изменения конституции. Какое значение для идей конституционализма имеет стабильность и развитие конституции?
3. За счет каких процедур обеспечивается жесткость конституции? Выделите положения конституции, характеризующие жесткость процедуры частичного или полного пересмотра, с точки зрения: круга субъектов инициативы внесения изменений в конституцию; повышенного большинства, требуемого в парламенте для принятия решения об изменении; большего числа стадий прохождения проекта об изменении конституции (роспуск парламента и повторное голосование во вновь избранном представительном органе, создание дополнительного органа с учредительными полномочиями, утверждение субъектами в федеративных государствах и др.); обстоятельств пересмотра; периодичности изменений.
4. Можно ли согласиться с утверждением, что изменение конституции требует согласия всех политических сил в обществе? Можно ли в вопросе изменения конституции оставить без внимания позицию какого-либо из высших органов публичной власти, прибегнув к помощи референдума по желанию другого органа власти? В частности, можно ли пренебречь позицией законным образом избранных представителей народа? Аргументируйте свою позицию с учетом принципа разделения властей; с учетом принципа народовластия.
5. Если соблюдены все формальные требования, предусмотренные самой конституцией на случай ее изменения, любые ли изменения могут быть внесены в конституционный текст? Например, французская конституция устанавливает невозможность изменения республиканской формы правления. Приведите иные примеры содержательных ограничений на пересмотр текстов конституций. Существует ли возможность «обойти» эти ограничения? Оправданно ли их установление? Или народ как верховный суверен вправе вносить в конституцию любые изменения при соблюдении установленной процедуры? Оцените позицию, высказанную Т.Джефферсоном:
«Могут ли конституции не изменяться? Может ли одно поколение навеки связывать другие и все последующие? Думаю, что нет. Творец создал землю для живых, а не для мертвых. Власть и права могут принадлежать лишь людям, а не вещам, не какой-то материи, лишенной воли… Поколение может связывать себя, пока его большинство продолжает жить; когда же оно исчезает на его место становится другое большинство, которое держит в руках власть и нравы, принадлежавшие когда-то его предшественникам, и может изменять их законы и учреждения по своему усмотрению. Итак, ничто не является неизменным, кроме прирожденных и неотъемлемых прав человека»8.
Обратите внимание, что даже при таком подходе выделены неизменные элементы, связанные с тем, что конституционализм направлен на установление системы ограничений публичной власти с целью защиты прав и свобод личности. Свобода личности не может быть упразднена даже по воле большинства, в том числе в процессе реализации народом его учредительной власти. Какие еще соображения могут быть высказаны в пользу конструкции, ограничивающей учредительную власть народа? Оцените, в частности, мнение, в соответствии с которым конституция представляет собой не просто набор отдельных положений, но упорядоченную систему норм, определенным образом взаимосвязанных. Так, в деле Кесавананда Бхарати против штата Керала9 Верховный суд Индии отстоял свое право на признание неконституционными тех поправок, которые противоречат «основной структуре» Конституции. При этом в числе принципов, характеризующих «основную структуру» судьями были названы: верховенство конституции, республиканская и демократическая форма правления, светский характер государства, разделение властей между законодательной, исполнительной и судебной властью, федеративный характер государства, государственный суверенитет, достоинство личности, единство и целостность нации, и некоторые другие. Как вы понимаете идею «основной структуры» конституционного текста? Из каких положений она может быть выведена, и какое значение имеет на практике? Идея «основной структуры» конституции связана с пониманием ее юридической сущности. Кроме того, как явление социально-политическое, конституция представляет собой своего рода соглашение между гражданами государства. В рамках политической теории высказано мнение, что по своей природе такой документ может исключать некоторые виды изменений, например, изменения, связанные с ограничением прав политического участия, участия в управлении делами государства10. Согласны ли вы с этим мнением?
6. Вместе с тем, если признать требование принципиальной неизменности некоторых положений конституции, кто может быть арбитром в споре о конституционности вносимых с конституцию изменений? Органы конституционного контроля выступают в качестве арбитров в спорах с участием иных органов власти, но могут ли они претендовать на то, чтобы проверять решения, принятые народом в ходе референдума?
7. Оцените альтернативы формальному (текстуальному) изменению конституции. К их числу относится интерпретация конституционных положений решениями правотворческих и правоприменительных органов. Возможно ли таким образом изменить смысл норм конституции, наполнить их новым содержанием? Какой путь (и в каких случаях) является предпочтительным – внесение изменений в конституционный текст в соответствии с формальной процедурой, или постепенное «преобразование» его содержания путем интерпретации?
1 Изложение обстоятельств дела и текст решения на английском языке доступны в книге: Dorsen N., Rosenfeld M., Sajo A., Baer S. Comparative constitutionalism: Cases and materials. West Publishing company, 2003. P. 92-96.
2 (1) Достоинство человека неприкосновенно. Уважать и защищать его - обязанность всей государственной власти. (2) Посему немецкий народ признает неприкосновенные и неотчуждаемые права человека в качестве основы всякого человеческого сообщества, мира и справедливости на земле. (3) Нижеследующие основные права обязательны для законодательной, исполнительной и судебной власти как непосредственно действующее право.
3 (1) Федеративная Республика Германия является демократическим и социальным федеративным государством. (2) Вся государственная власть исходит от народа. Она осуществляется народом путем выборов и голосований, а также через специальные органы законодательной, исполнительной и судебной власти. (3) Законодательная власть связана конституционным порядком, исполнительная и судебная власть - законом и правом. (4) Всякому, кто попытается устранить этот строй, все немцы имеют право оказывать сопротивление, если не могут быть использованы иные средства.
4 Объединения, цели и деятельность которых противоречат уголовным законам или направлены против конституционного строя или против идей взаимопонимания между народами, запрещаются.
5 Каждый, кто использует свободу выражения мнений, в частности свободу печати (абзац 1 статьи 5), свободу преподавания (абзац 3 статьи 5), свободу собраний (статья 8), свободу объединений (статья 9), тайну переписки, почтовых, телеграфных и телефонных сообщений (статья 10), право собственности (статья 14) или право убежища (статья 16а) для борьбы против основ свободного демократического строя, утрачивает эти основные права. Утрата прав и ее пределы определяются решением Федерального конституционного суда.
6 ...Партии, которые стремятся, судя по их целям или действиям их сторонников, причинить ущерб основам свободного демократического строя или устранить его, либо угрожают существованию Федеративной Республики Германия, являются антиконституционными. Вопрос об антиконституционности партий решает Федеральный конституционный суд.
7 Каждый имеет право на свободное развитие своей личности в той мере, в какой он не нарушает прав других и не посягает на конституционный порядок или нравственные нормы.
8 Американские просветители. Избранные произведения. М., 1969. С. 144-145 // http://grachev62.narod.ru/hrest/jef_4.html
9 His Holiness Kesavananda Bharati Sripadgalavaru v. The State of Kerala and Others // AIR 1973 SC 1461. Полный текст решения на английском языке см. на сайте: http://openarchive.in/newcases/29981.htm.
10 См.: Murphy W.F. Constitutions, Constitutionalism, and Democracy // Constitutionalism and Democracy: Transition in the Contemporary World. Ed. by D. Greenberg, S.N. Katz, M.B.Oliviero and S.C. Wheatley. Oxford University Press, 1993.