4. Договоры торгового посредничества

Торговые посредники — лица, которые предоставляют услуги по установлению и поддержанию коммерческих связей.

Посредничество, в отличие от представительства, — категория экономическая - отсутствует легальное определение данного понятия.

Пугинский: отношения посредничества неразрывно связаны с отношениями по представительству.

Связь посредничества с представительством носит однонаправленный характер: посредничество предполагает отношения по представительству, тогда как представительство зачастую не связано с посредничеством.

Коммерческое посредничество - оказание посред­ником юридических и фактических услуг в осуществлении продаж (заку­пок) товаров за счет средств других лиц от своего имени или от их имени.

Понятие посреднической деятельности отграничивается от деятельности по представительству по двум следую­щим критериям:

• по характеру совершаемых действий — юридическим (представительство) и (или) фактическим (посредничество), связанным с совершением сделок

• по сферам образования и преимуще­ственного применения данных понятий — экономической (посредничество) и гражданско-правовой (представительство).

Посредничество и торговая деятельность:

С одной стороны, торговая деятельность - разновидность посреднической, поскольку посредничество осуществля­ется не только в сфере коммерческой (торговой) деятельности.

• С другой стороны, сама посредническая деятельность в сфере торгового оборота есть разновидность торговой деятельности, так как в последней участвуют не только посредники, но изготовители и потребители товаров.

Посредническая деятельность как разновидность торговой деятель­ности характеризуется следующими признаками:

• отсут­ствие цели самостоятельного производства товаров (цель - перераспределение уже произведенных това­ров).

• фактическим либо юридическим участием в заключении сделки между изготовителем и потребителем товаров с целью получения материальной выгоды, либо закупкой и продажей товаров как основным видом предпринимательской деятельности.

Посредническая деятельность – деятельность, направленная на установление экономических и правовых отношений между изготовителями и потребителями товаров через посредство или при участии другого лица (торгового посредника).

Посреднические договоры (общая классификация).

Выбор договорной конструкции обусловливается задачами, стоящими перед про­изводителями и покупателями товаров + целью использования посредника.

С учетом предложенной выше классификации посредников (на зави­симых и независимых) посреднические договоры можно разделить на две группы:

1. Договоры, оформляющие коммерческое представитель­ство (прямое и косвенное) - договоры поручения (в сфере коммерческой деятельности), агентский договор, дого­воры комиссии и консигнации.

2. Договоры, опосредующие деятель­ность независимых посредников. К этой группе относятся — дистрибьюторский, дилерский и франчайзинга (коммерческой концессии).

Торговое посредничество традиционно рассматривается как содействие:

• производителю - в эффективном сбыте и продвижении его товаров на определенных товарных рынках;

• покупателю – в эффективных закупках товаров на определенных товарных рынках

Формы торгового посредничества:

• Торговое представительство

• Дистрибъюторство и дилерство

• Франчайзинг (сбытовой)

• «Случайное» посредничество

Торговое посредничество всегда осуществляется на профессиональной основе, т.е. посредником является профессиональный предприниматель, самостоятельно использующий свои навыки и усилия для того, чтобы вывести товар другой стороны на рынок или оказать содействие в приобретении товара на рынке.

Формы торгового посредничества:

Первые четыре формы посредничества (торговое представительство, дистрибьюция, дилерство и сбытовой франчайзинг) объединяет общая черта – долгосрочный характер.

Случайное посредничество – краткосрочный характер.

Долгосрочный характер предопределяет важные особенности содержания договоров, опосредующих данные формы посредничества:

• обязанность предоставления определенного рода информации до заключения и в период действия договора;

• обязанность обеспечения конфиденциальности полученной информации;

• обязанность сотрудничества;

• особый порядок расторжения договора в одностороннем порядке

• право посредника на получение компенсации за клиентелу;

• обязанность принципала, поставщика выкупить у посредника при прекращении договора оставшийся товар и др.

• наличие ограничительных условий и др.

Типовые или Модельные контрак­ты — типовые контракты международной купли-продажи (1997, 2013), коммерческий агентский контракт (1996, 2002), контракт случайного посредничества (2000), дистрибьюторский контракт (2002) и контракт международного франчайзинга (2011).

. Дистрибьюторские договоры: понятие, содержание, правовое регулирование.

Стороны: произ­водитель товаров и дистрибьютор — профессиональный участник торго­вого оборота, который на профессиональной основе осуществляет деятель­ность по организации продаж товаров на определенной территории или определенным покупателям.

Цель договора: не просто разовая сделка по отчуждению товара одним контрагентом другому, а организация после­дующего продвижения товара таким образом, чтобы этот товар был дове­ден до потребителя, которому он предназначен.

Дистрибьюторский дого­вор предназначен только для товаров, защищенных товарным знаком (продвигаемых под определенным брендом). Отчуждая товар контр­агенту, поставщик не теряет коммерческого интереса к дальнейшему про­движению товара до конечного потребителя.

Дистрибьюторский договор у нас признается непоименованным смешанным догово­ром (соединяются элемент поименованного договора поставки и элемент, который регулирует организацию последующей перепродажи товаров, при­обретенных дистрибьютором у поставщика).

Условие об организации сбыта обладает признаками организационного договора, для которых в законода­тельстве отсутствует специальное регулирование.

Отличие от агентирования: главным отличием дистрибьютора от агента является осуществление деятельности в первую очередь в своих интере­сах, тогда как агент, представляя принципала, действует исключительно в интересах принципала.

Условия:

• О предмете: неделимость предмета этого договора - состоит из двух неразрывно связанных частей: обязательство по реализации товаров и обязательство по органи­зации и увеличению дальнейшего сбыта этих товаров. Невозможно отры­вать организационный компонент от имущественного и противопоставлять их друг другу в силу подчиненности единой цели — росту продаж и при­были.

• О цене и вознаграждении дис­трибьютора

Регу­лируется отдельным приложением к договору и устанавливает систему скидок и вознаграждений (бонусов, премий), выплачиваемых дистрибью­тору в связи с продвижением товара.

Установленные в РФ нормативные ограничения:

• условия о цене и вознаграждении дистрибьюторских дого­воров, предусматривающих поставку продовольственных товаров, подпа­дают под ограничения ст. 9 Закона о торговле.

• существуют различные подходы к налогообложению сумм вознаграждений (премий и бонусов) налогом на добавленную стоимость (НДС). Подход налоговых органов: действия по продвижению това­ров, рекламированию, мерчендайзингу - самостоятельный объ­ект реализации, услугой, оказываемой дистрибьютором производителя, суммы вознаграждений подлежат обложению НДС.

• О территории и логистические условия.

Условие о территории устанавливает зону ответствен­ности дистрибьютора, на которой он обязуется построить систему продаж, т.е. поставлять товары на бесперебойной основе в максимально возможное количество розничных точек.

Логистические условия — это группа условий договора, задача которых обеспечить качество товара на протяжении всего пути от производителя к потребителю (условие о качестве товара, о таре и упаковке, доставке, порядке приемки, хранении и др.).

Дистрибьюторский договор и конкуренция:

Дистрибьюторский договор относится к вертикальным соглашениям, для которых ФЗ «О защите конкуренции» предусмотрен ряд ограничений.

Чем обосновано: условия о территории, о рекомендованных ценах перепро­дажи товаров, зависимость цены товара от приобретаемого дистрибьюто­ром ассортимента.

Но нарушения прав участников торгового оборота, а также потребителей как такового не происходит. Распреде­ление территории всего лишь означает системный подход к организации сбыта с целью избежать перебоев в поставках и получении прибыли, а сба­лансированная ценовая политика — просчитанный механизм получения прибыли всеми участниками канала сбыта.

Условия дис­трибьюторского договора антиконкурентны не сами по себе, а только в том случае, если они создают реальную угрозу для конкуренции, причем доля его сторон на рынке соответствующего товара превышает 20%.

В Типовом дистрибьюторском контракте выделяются следующие признаки дистрибьюторского договора:

• в качестве перепродавца дистрибьютор осуществляет продвижение и организацию размещения товаров на определенной территории;

• поставщик обеспечивает дистрибьютору привилегированное положение на этой территории – обычно исключительное право приобретения товаров у поставщика;

• долгосрочный характер договора;

• дистрибьютор практически всегда осуществляет размещение товаров, снабженных товарным знаком

• дистрибьюторский договор предполагает заключение сторонами договоров купли-продажи

Виды дистрибьюторских договоров:

• Договор исключительной дистрибьюции – в соответствии с ним производитель-поставщик обязан поставлять товар только одному дистрибьютору в пределах одной территории

• Договор выборочной (селективной) дистрибьюции – в соответствии с ним производитель-поставщик обязан поставлять товар только дистрибьюторам, выбранным на основе определенного критерия

• Договор исключительной продажи – в соответствии с ним дистрибьютор обязан приобретать товар только у производителя-поставщика или стороны, назначенной поставщиком

Правила Инкотермс-2010: правовой статус, содержание, применимость в РФ

Инкотермс – это международные правила, признанные правительственными органами, юридическими компаниями и коммерсантами по всему миру как толкование наиболее применимых в международной торговле терминов.

Цель принятия: стороны, заключающие контракт, незнакомы с различной практикой ведения торговли в соответствующих странах - может послужить причиной недоразумений, разногласий и судебных разбирательств.

Международная торговая палата (МТП) опубликовала впервые в 1936 году свод международных правил для точного определения торговых терминов - «Инкотермс 1936».

Поправки и дополнения в 1953, 1967, 1976, 1980, 1990, 2000 для приведения этих правил в соответствие с современной практикой международной торговли. Последние (ныне действующие с 1 января 2011 года) Инкотермс 2010

Сфера действия Инкотермс - на права и обязанности сторон по договору купли-продажи в части поставки товаров (под словом товары здесь подразумеваются «материальные товары», исключая «нематериальные товары», такие как компьютерное программное обеспечение).

Каждый термин представляет собой аббревиатуру из трех букв.

Правила Инкотермс определяют в основном обязанности, стоимость и риски, возникающие при доставке товара от продавцов к покупателям.  

Стороны должны учитывать, что строго обязательный национальный закон может иметь преимущество в отношении какого-либо аспекта договора купли-продажи, включая избранный термин Инкотермс.

Как использовать правила Incoterms 2010: