- •Коммерческие право: предмет, метод регулирования, структура, соотношение с гражданским и предпринимательским правом.
- •3. Основополагающие принципы коммерческого права.
- •1) Принцип добросовестности и честной деловой практики
- •2) Принцип разумности
- •20. Источники нового lex mercatoria: состав, краткое содержание, юридический статус, применимость в рф
- •Комиссия оон по праву международной торговли (юнситрал) - uno Commission on International Trade Law (uncitral) (типовой закон об электронной торговле…)
- •Международный институт унификации частного права унидруа -InternationalInstitutefortheUnificationofPrivateLawPublications (Принципы международных коммерческих договоров 2004 год).
- •Европейская экономическая комиссия (еэк) оон
- •Центр транснационального права (Свод сентрал)
- •Комиссия по Европейскому договорному праву (Принципы европейского договорного права педп 2002 год).
- •58. Принципы Европейского договорного права: юридический статус, основные положения, применимость в рф (Вестник вас,2005, №3-4)
- •Неденежные обязательства.
- •Возможность освобождения от ответственности за неисполнение договора.
- •Правила Инкотермс-2010: правовой статус, содержание, применимость в рф
- •1. Путем инкорпорации их в договор кп.
- •2. Путем избрания соответствующего термина Инкотермс
- •3. Путем возможно более точного определения пункта или порта
- •Введение ссылок на использование электронных записей в случае согласия сторон, или когда это общепринято.
- •Пересмотренное страховое покрытие с учетом правок внесенных в Institute Cargo Clauses (Институт лондонских страховщиков).
- •Четкое указание ответственности за уплату хранение на Терминале.
- •Безопасность
- •Пояснения
- •Последующие продажи
- •4. Субъекты коммерческого права
- •1) Сбыт изготовителем/реализация произведенного товара
- •2) Продвижение товара профессиональными торговыми посредниками
- •3) Приобретение товара конечными покупателями
- •1.Производители товаров (товаропроизводители)
- •2. Покупатели оптовых партий товаров
- •Ассоциации содействия торговле и торговые союзы.
- •Торгово-промышленная палата (тпп).
- •Оптовые продовольственные рынки.
- •Международные товарные биржи.
- •Ассоциации товаропроизводителей и иных участников торговой деятельности (торговые союзы).
- •Торговые палаты зарубежных стран.
- •4 Модели торговых палат:
- •Международные выставки и ярмарки.
- •Международные оптовые продовольственные рынки.
- •Субъекты, содействующие торговле
- •Гос. Регистрация в качестве юл или ип
- •2) Товарораспорядительные документы
- •Транспортные товаросопроводительные документы
- •Финансовые товаросопроводительные документы
- •Разрешительные документы
- •Товарные деривативы – продолжаем тему объекты.
- •Фирменное наименование
- •Знак обслуживания
- •Наименование места происхождения товара
- •3 Основных сектора товарных рынков:
- •2 Закона до 2006 года
- •Фз от 26.07.2006 года «о защите конкуренции» № 135-фз
- •Другие фз
- •Подзаконные нпа
- •Запрет на осуществление монополистической деят-ти
- •Коллективное доминирование (олигополия)
- •Случайное доминирование
- •Речь должна идти
- •«Законное доминирование»
- •Горизонтальные соглашения
- •Вертикальные соглашения
- •Соглашения о совместной деят-ти
- •Иные соглашения
- •8 Форм недобросовестной конкуренции:
- •Введение в заблуждение
- •Незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую или иную охраняемую законом тайну
- •Запрет на иные формы недобросовестной конкуренции
- •Запрос документов и (или) информации
- •Предъявление исков:
- •Возбуждение и рассмотрение дел об административных правонарушениях
- •Создание дискриминационных условий для других хозяйствующих субъектов.
- •Создание препятствий для доступа на товарный рынок или выхода с товарного рынка других хозяйствующих субъектов
- •Запрет на навязывание отдельных условий поставки продовольственных товаров
- •На заключение агентского, комиссии, поручения, смешанного организациями поставщикам, продавцам с одной стороны торговым сетям с другой, по которому товар передается для реализации 3 лицу
- •Реализационные договоры
- •Посреднические договоры
- •Договоры, содействующие торговле
- •Организационные договоры
- •I группа
- •II группа
- •1) Установить соответствие кол-ва и кач-ва поступившего товара данным, которые указаны в товаросопроводительных документах.
- •2) Выявить с зафиксировать в надлежащей форме факты недостачи и ненадлежащего кач-ва товара для возмещения в будущем потерь за счет виновных лиц/применение иных правовых мер реагирования
- •В процессе выгрузки из транспортных средств
- •Доставили на свой склад, назначается приемная комиссия
- •Платежными поручениями
- •Расчетами по инкассо
- •С помощью аккредитивов
- •Расчёты платежными поручениями.
- •Расчеты по аккредитиву.
- •Экспортер подготавливает товар к отгрузке, о чем извещает импортера.
- •Расчеты по чеку.
- •Расчёты по инкассо
- •Оферта и акцепт – большинство договоров.
- •01.06.2015 Вступила в силу статья 431.1 «переговоры о заключении договора»:
- •Заключение договора на торгах
- •Существенное нарушение договора;
- •Существенное изменение обстоятельств;
- •Иные обстоятельства, указанные в законе или договоре.
- •Опцион и предварительный договор:
- •Безотзывная оферта и односторонний отказ от договора.
- •Срок действия опциона:
- •Существенные условия опциона.
- •Оборотоспособность прав по опциону (то есть права акцепта).
- •Отличие от опциона на заключение договора:
- •Оборот прав
- •Оплата:
- •Направлены на передачу в собственность
- •Все реализационные договоры являются возмездными
- •Опосредующие удовлетворение гос. (мун.) нужды;
- •Условия, описывающие товар
- •1 Сторона обязуется передать в собственность другой стороне определенные вещи (товар), а другая сторона в обмен передает другой товар, выполняет работы или оказывает услуги своему контрагенту
- •Торговое посредничество и его договорно-правовые формы
- •Характеристика посреднических договоров о прямом и косвенном коммерческом представительстве.
- •Дистрибьюторский договор
- •Договоры об организации перевозок.
- •Разовые заявки.
- •Статус грузополучателя в договоре перевозки:
- •Перевозочные документы
- •Подготовка груза к перевозке
- •Обязанности грузоотправителя
- •Обязанность перевозчика
- •Обеспечение сохранности товаров при перевозке.
- •Утрата / повреждение груза.
- •Ответственность транспортных организаций за утрату, недостачу, порчу или повреждение груза.
- •Предъявление иска.
- •Оформление:
- •Содержание договора
- •Простое
- •Страхование товаров как имущества
- •Страхование риска договорной ответственности коммерсантов.
- •Страхование коммерческого риска.
- •Договор на проведение ниокр (научно-исследовательские опытные конструкторские работы).
- •Договор на передачу (тиражирование) научно-технической продукции.
- •Оказание инф. Услуг.
- •Продажа информации.
- •Договор на выполнение маркетинговых исследований – один из видов договоров по выполнению работ.
- •Договор на оказание маркетинговых услуг
- •Договор на создание рекламы
- •Договоры на распространение рекламы
- •Организационные договоры в торговле
- •Основные виды организационных договоров
- •Договоры о взаимосвязанной деятельности по снабжению ресурсами и сбыту товаров.
- •Договоры об образовании контрактных объединений.
- •Договоры об организации перевозок грузов.
- •Договоры, заключаемые между организациями различных видов транспорта об обеспечении перевозокгрузов.
- •Особенности отдельных организационных договоров
- •Пределы допустимости организационных торговых договоров в свете законодательства о защите конкуренции
- •Имущественная ответственность в торговом обороте
- •Формы имущественной ответственности
- •Убытки должны быть предвидимыми.
- •Убытки должны быть установлены с разумной степенью достоверности
- •Основания имущественной ответственности
- •Ограничение размера имущественной ответственности
- •Основания освобождения коммерсантов от имущественной ответственности
- •Порядок привлечения к ответственности. Претензионный порядок
I группа
Вырабатываемые условия (прямые, явные)
Предписываемые (обязательные) - предписаны законом, иными НПА или необходимые для договоров данного вида, чтобы признать его заключённым
Не предопределённые по своему содержанию - содержание условий определяются по усмотрению сторон. То есть условия обязательны для выработки, но относительно содержания закон никаких требований не выдвигает
Ошибка приводит к признанию Д незаключенным
Предопределённые по своему содержанию - содержание определяется нормативными установлениями (гос. регулирование)
Ошибка приводит к признанию Д недействительным (168 ГК)
Инициативные (необязательные) - вырабатываются по усмотрению сторон; закон не обязывает выработать и включить
Отсутствие данных условий не влечено рисков признания Д недействительным или незаключенным
НОС ПОМОЩЬЮ ДАННЫХ УСЛОВИЙ ДОГОВОРУ ПРИДАЁТСЯ ТРЕБУЕМАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ И ЭКОНОМИЧЕСКАЯ ЭФФЕКТИВНОСТЬ; 60-70% договора составляют
Обеспечивается системную взаимосвязь, единство П и О.
II группа
Специально не вырабатываются, но входят или могут входить в содержаниедоговора (но отсутствуют в тексте документа)
Назначение
«восполнение» пробелов в вырабатываемых условиях
оказание сторонам помощи в создании рационального договора путем включения в договор уже существующих комбинаций взаимных П и О, хорошо зарекомендовавших себя на практике.
Подразумеваемые- такие условия, которые автоматически входят в содержание договора, если стороны не достигли соглашения об ином
- предусмотрены диспозитивными нормами договорного права
- определяются торговыми обычаями (инкотермс)
Воспринимаемые - входят не автоматически, а при наличии соответствующего соглашения сторон об этом
- примерные условия договора (427 ГК) - условия, которые разрабатываются иными организациями, ассоциациями, союзами, публикуются и которыми мы можем воспользоваться при заключении договора
- положения рекомендательных правовых актов (например, Кодекс добросовестных практик взаимоотношений между торговыми сетями м поставщиками потребительских товаров от 2012; инструкция Госарбитража СССР) - в договоре положения не указываются прямо, мы ссылаемся на них
Последовательность выработки условий договора
Уясняется перечень предписываемых условий
Анализ предписываемых условий (какие предопределены по содержанию, какие нет)
Уясняется перечень подразумеваемых условий
Анализ подразумеваемых условий на предмет из адекватности
Уясняется перечень потенциальных воспринимаемых условий
Анализ воспринимаемые условий на предмет из целесообразности
Определятся перечень инициативных условий, требующих выработки
ВАЖНО: Каждой группе торговых договоров присущ свой набор всех этих условий
Стандартизация вырабатываемых условий договора
1 ситуация: разработкой занимаются не потенциальные контрагенты, а различные организации, ассоциации (примерные условия, требуется соглашение сторон Д о применяемости)
2 ситуация: стандартизация условий, разработкой занимаются сами контрагенты
Могут использоваться стандартные (общие) условия, вырабатываемые не только договорными контрагентами, но и иными лицами (саморегулируемыми и иными некоммерческими организациями участников товарного рынка и др.). В российском праве такие условия договоров – примерные условия (ст. 427 ГК).
Это условия, разработанные в качестве образца для определенного вида договоров и опубликованные в печати.
попадают в конкретный договор путем включения сторонами в его текст соответствующей ссылки на них.
Другими словами, примерные условия не вырабатываются договорными контрагентами, а «заимствуются» из доступных источников информации, в т.ч. в сети Интернет => относятся к группе не вырабатываемых условий
Стандартными (общими) считаются такие вырабатываемые условия, которые:
Заранее подготовлены (сформулированы) одной стороной
Предназначены для общего и неоднократного применения
Не предполагают согласования в индивидуальном порядке
Способы включения стандартных условий в договор:
Включение в текст единого договора-документа
Отсылка к стандартным условиям, содержащимся в отдельном документе
Обмен стандартными условиями
Общие требования к вырабатываемым условиям договора
Законность - соответствие императивным нормам законодательство
Справедливость
Ясность
Считаются недопустимыми следующие условия:
Несправедливые условия
Договорные условия, неоправданно создающие чрезмерные преимущества (ст. 3.2.7 УНИДРУА) или несправедливые преимущества (ст. 4:109 Принципов Ландо) для одной из сторон договора.
То есть это неравные условия одного и того же договора
Стороне, вынужденной заключить договор на несправедливых условиях, предоставляется право на иск о недействительности таких условий или об изменении условий договора или право на отказ от договора.
Пленум ВАС РФ 2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» дается определение несправедливых договорных условий — это условия, являющиеся явно обременительными для контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон.
Пленум ВАС РФ разъяснил, что оценка спорных условий на предмет их справедливости должна осуществляться:
в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств;
в совокупности с условиями других договоров, которые могут создавать преимущества для другой стороны.
Для применения правовых средств защиты необходимо доказать
их явную обременительность
факт того, что пострадавшая сторона была поставлена в положение, затрудняющее согласование ею иного содержания таких условий договора.
Предоставляются следующие правовые средства защиты:
право на иск об изменении или расторжении договора на несправедливых условиях;
право на возражение о ничтожности несправедливых условий на основании ст. 169 ГК РФ;
право на возражение о недопустимости применения таких условий на основании ст. 10 ГК РФ.
Неясные условия
Условия, которые сформулированы недостаточно точно и определенно, что позволяет придавать им разный смысл и толковать их по-разному.
Неопределенность нередко обусловлена недобросовестным поведением стороны
Есть специальное правовое средство защиты — правило «contraproferentem»: неясное условие договора должно толковаться судом противоположно интересам стороны, предложившей это условие
С 2014 г. данное правило заимствовано российской судебной практикой (п. 11 постановления Пленума ВАС РФ «О свободе договора и ее пределах»).
Неожиданные условия
Условия, которые имеют такой характер, что другая сторона не могла бы его разумно ожидать.
Специально несогласованные условия (стандартные, примерные)
Правовые средства защиты:
ст. 2.1.20 Принципов УНИДРУА неожиданное стандартное условие не имеет силы (недействительно), если только не было явно принято другой стороной.
Статья 2.104 Принципов Ландо: условия договора, которые специально не согласовывались, мб применены против стороны, которая не знала о них, только если сторона, требующая их применения, предприняла разумные шаги для того, чтобы привлечь к ним внимание другой стороны до или во время заключения договора. Простая ссылка в тексте договора не означает, что внимание другой стороны к таким условиям привлечено надлежащим образом
!! В российском законодательстве и судебной практике неожиданные условия договора пока не выделяются, правовые средства защиты от таких условий не применяются.
Неравные (дискриминационные) условия договора
Условия, при которых договорный контрагент поставлен в неравное положение по сравнению с другими контрагентами одного и того же субъекта торгового оборота (ст. 2 ФЗ «О защите конкуренции»)
Неравные условия разных договоров, заключаемых одним и тем же субъектом с разными контрагентами
Ст. 13 Закона о торговле: запрет на создание дискриминационных условий при заключении договоров поставки продовольственных товаров с участием торговых организаций, осуществляющих торговую деятельность посредством организации торговой сети.
По аналогии с несправедливыми условиями квалификация условий как дискриминационных должна осуществляться в совокупности со всеми условиями договора и с учетом всех обстоятельств, а также в совокупности с условиями других договоров, которые могут создавать преимущества для другой стороны.
А для применения правовых средств защиты от дискриминационных условий пострадавшая сторона или антимонопольный орган должны также доказать факт того, что пострадавшая сторона была поставлена в положение, затрудняющее согласование ею иного содержания таких условий договора.
В российской судебной практике такой подход пока не является общепризнанным.
Все правовые средства защиты от недопустимых условий договора
Ничтожность несправедливого и неожиданного условия (ст. 168 ГК)
Изменение судом несправедливого условия Д или расторжение Д (428)
Отказ в защите права, основанного на несправедливом условии, на основании ст. 10 ГК
Толкование неясного условия договора противоположно интересам предложившей его стороны
Взыскание убытков
Предписание антимонопольного органа об устранении нарушения в виде создания дискриминационных условий, применение мер административной ответственности
Общий алгоритм выработки условий договора
Уяснение и оценка допустимости юридической цели договора
Договор поставки. У поставщика цель - передача товара в собственность, у покупателя - приобретение ПС. Смотрим, возможно ли это
Уяснение и оценка разумности деловой цели договора (доктрина разумной деловой цели)
Деловая цель - сам бизнес, а не какие-то сопутствующие моменты как налогообложение и пр
Д-ры не должны использоваться как инструмент обхода закона и тд
Уяснение действительного экономического и правового содержания опосредуемых договором операций (доктрина "существо над формой")
не понимая экономики, никогда не создадим эффективных условий, не создадим нужные ПиО
правовое последствие - переквалификация договора. Притворный, фиктивный, мнимый
Уяснение структуры договорных связейи места договора в ней (доктрина "сделка по шагам")
риски переквалификации, обвинений в обходе законодательства
если вдруг выясняется, что данный договор - это структурный элемент более крупного договора (то есть вместо одного мы раздробили договор на несколько), то суды потом квалифицируют их как 1 крупный договор и применяем к нему соответствующие требования
Пример какой то, типа компания А предоставило займ компании Б через заключения договоров А с С и Б с С
Выявление применимых к договору императивных и диспозитивных норм права, обычаев, деловых обыкновений, рекомендательных правовых актов
Выработка договорных условий (см. выше)
Особенности выработки условия о предмете договора
о предмете договора – существенное = обязательное
Предмет торгового договора включает в себя указание
на объект торгового права, по поводу которого заключен договор
на минимум действий, которые должны быть совершены с этим объектом.
Наименование товара – конкретизация, описание объекта
Используются средства индивидуализации и идентификации объекта, соответствующие его виду.
Для вещей (товаров)
наименование указывают с использованием кодов классификации товаров (Общероссийский классификатор продукции по видам экономической деятельности, утвержденный приказом Госстандарта 2014), товарных знаков, используемых для идентификации товара.
Для определения предмета маркетингового исследования
определение его цели и вида товара, в отношении которого проводится исследование, в договоре грузовой перевозки предмет будет определяться посредством указания груза и места назначения.
Часто используют ссылки на каталоги (бумажные и электронные), товарные спецификации и другие подобные материалы, которые разрабатываются лицом, предлагающим товар, работу или услугу.
В реализационных договорах используют для целей определения предмета образцы, которые прилагаются к договору и хранятся у сторон договора или определенного сторонами третьего лица.
Количество товара – конкретизация, описание объекта. Мб выражено в любых единицах измерения, согласованных сторонами. Если не может быть определено точно – согласовывается способ определения количества.
Предмет договора может согласовываться в тексте договора или в иных документах - спецификация, задание и пр.
Составление спецификации не требует специальных познаний, мб произведено покупателем самостоятельно, товары указываются в соответствии с их описаниями в каталогах, предлагаемых продавцом.
Составление задания всегда производится в результате согласованной деятельности обоих контрагентов по договору.
Спецификации и задания составляются в письменной формеи являются приложениями к договору.
Минимум действий, определение которого достаточно для того, чтобы условие о предмете считалось согласованным, зависит от вида заключаемого договора.
Ассортимент товара - значение которого проявляется только в торговых договорах, хотя нормы об ассортименте есть и в гл. 30 ГК, т.е. формально могут быть отнесены к любому договору к-п. Условие об ассортименте не отнесено законом к существенным условиям договора.
Недостаточно четкое определение ассортимента вызывает споры при исполнении такого договора.
Специальный способ восполнения условия - продавец может попытаться определить потребности покупателя, исходя из имеющихся у него знаний о покупателе, его потребностях и целях приобретения товара и передать товар в соответствии с такими отгаданными потребностями. Ошибка приведет к нарушению условия об ассортименте и повлечет для продавца неблагоприятные последствия.
Несогласование сторонами условия об ассортименте - право продавцу отказаться от исполнения договора. В данном случае отказ служит предотвращению расходов на поставку ненужных покупателю вещей.
Условие о качестве товаров, их приемке по качеству и экспертизе качества
Качество не является существенным условием
«Если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям»
Есть и право самостоятельно сформулировать условие договора о качестве товара - по соглашению между продавцом и покупателем мб передан товар, соответствующий повышенным требованиям к качеству по сравнению с обязательными требованиями»
Обязательные требования к качеству товаров определяются по правилам, установленным
ФЗ 2002 «О техническом регулировании»
актами Таможенного союза и ЕАЭС.
техническими регламентами (про них отдельный вопрос).
Добровольные требования к качеству товара устанавливаются стандартами
устанавливаются в документах, не являющихся НПА
применяемыми по инициативе изготовителя либо по согласованию сторонами в договоре
Стандарт — это документ, в котором в целях добровольного многократного использования устанавливаются характеристики продукции, правила осуществления и характеристики процессов проектирования (включая изыскания), производства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации.
Может содержать правила и методы исследований (испытаний) и измерений, правила отбора образцов, требования к терминологии, символике, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения.
Виды стандартов:
национальный стандарт (ГОСТР) – принимается Росстандартом
предварительный национальный стандарт(ПНСТ), т.е. стандарт, срок действия которого ограничен,
стандарт организации. - могут разрабатываться и утверждаться ими самостоятельно для совершенствования производства и обеспечения качества продукции
Подтверждение соответствия товара
Обязательное - если на товар установлены обязательные требования, выпуск его в обращение возможен только после соблюдения установленных правил по подтверждению соответствия, 2 формы подтверждения:
принятия декларации о соответствии
обязательной сертификации.
Форма обязательного подтверждения определяется техническим регламентом.
При его отсутствии применяется постановление Правительства РФ «Об утверждении единого перечня продукции, подлежащей обязательной сертификации, и единого перечня продукции, подтверждение соответствия которой осуществляется в форме принятия декларации о соответствии».
Если ни в одном из указанных НПА не указан товар, то действует правило, установленное в п. 3.1 ст. 46: продукция, на которую не распространяется действие технических регламентов и которая при этом не включена ни в один из указанных перечней, может быть введена в оборот без подтверждения соответствия.
Декларация о соответствии и сертификат соответствия имеют равную юридическую силу.
Добровольное - форма подтверждения соответствия — добровольная сертификация. Осуществляется на основании договора между заявителем и органом по сертификации
срок годности— срок, по истечении которого товар считается непригодным для использования по назначению.
Товары, на которые должен быть установлен срок годности, указаны в
п. 4 ст. 5 Закона РФ «О защите прав потребителей»,
ст. 4 Технического регламента Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции».
Срок годности готового товара зависит от срока годности сырья, из которого он изготовлен. Поэтому установление срока годности необходимо и на сырье.
Срок годности товара устанавливается его изготовителем
473 ГК РФ срок годности определяется двумя способами:
периодом времени, исчисляемым со дня его изготовления, в течение которого товар пригоден к использованию
датой, до наступления которой товар пригоден к использованию.
Товар, на который установлен срок годности, продавец обязан передать покупателю с таким расчетом, чтобы он мог быть использован по назначению до истечения срока годности, если иное не предусмотрено договором.
приемка по качеству и количеству
Все что здесь написано, распространять не только на качество, но и на количество товара, процедура то одна.
Лекция:
Цели проверки: