56. Сбытовой франчайзинг и договор франшизы в торговом обороте.

Франчайзинг — видпосреднической деятельностипо продвижению товаров, работ и услуг.

Франчайзинг – есть мнение, что договор коммерческой концессии – другое название франчайзинга. НО! договор франчайзинга в иностранной практике шире, чем наша коммерческая концессия.

Концессия – это отношения по передаче правообладателем прав пользования на принадлежащие ему объекты, т.е. всегда действие со стороны правообладателя.

Франчайзинг – это, в первую очередь, деятельность лица, которому переданы права по использованию этих объектов.

НО по этому критерию разграничить их сложно.

Франчайзинг подразумевает более высокий уровень коммуникаций между правообладателем и приобретателем прав. В частности, он включает оказание приобретателю технического, консультативного и иногосодействия, а также контролирует его действия.

По договору коммерческой концессии (ДКК) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Виды франчайзинга:

1) коммерческий (сбытовой) (дистрибьюторский - МТП) – франчайзи предоставляется право либо по сбыту изделий, производимых или поставляемых франчайзером или назначенным им поставщиком, либо по предоставлению услуг (обычно оказываемых самим франчайзером) под его товарным знаком и с использованием его коммерческого ноу-хау.

2) производственный (промышленный -МТП) - франчайзи предоставляется право на производство товаров с использованием товарного знака и/или патента франчайзера в соответствии с промышленным ноу-хау и при техническом содействии франчайзера.

3) деловой – в сфере обслуживания: общепит, обучение и т.д. (МТП не выделяет)

­­­­­­­­­­­­­­­­­­­­_________________________________________________________________________________

Отличия франчайзинга от лицензионного договора:

Лицензионный договор – право пользования отдельными средствами индивидуализации

Договор франчайзинга – право пользования комплексом исключительных прав + обязательно среди комплекса должен быть товарный знак (так толкует судебная практика – если правообладатель теряет право на товарный знак, то договор коммерческой концессии прекращается).

Отличия от дистрибьюторского договора:

Дистрибьюторский договор – нацелен главным образом на перепродажу произведённых поставщикомтоваров, а право на пользованиетоварным знаком–лишь довесок. Также дистрибьютор полностьюсамостоятелен, не обязан отчитываться перед поставщиком.

Договор франчайзинга– пользователь сампроизводит товары и оказывает услуги под маркой правообладателя, исполняя определенные указания последнего.

_________________________________________________________________________________

Цель договора для пользователя (франчайзи) — получить право на веде­ние предпринимательской деятельности (по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг) по методу (технологии) правообладателя (фран­чайзера).

Цель правообладателя — получить выгоду от предоставления франчайзи права заниматься его деятельностью и продавать товары (выполнять работы, оказывать услуги) под разрабо­танным им брендом (товарным знаком, знаком обслуживания), расширить рынкисбыта и максимизировать прибыль.

Необходимые условия ДКК:

О предмете

О минимальном и максимальном объеме использования комплекса исключительных прав

О вознаграждении

О сроке договора

Вознаграждение по ДКК:

паушальный платеж - «плата за франшизу» - разовая фиксированная сумма

роялти – периодические (как правило, ежемесячные) платежи

(в некоторых случаях) – взнос рекламного «пая», если договором регулируется размещение рекламы (плата за раскрутку бизнеса торговой марки, под чьим именем получатель франшизы будет выступать)

Заключение договора:

в простой письменной форме,

государственная регистрация в Роспатенте.

Может быть предусмотрено условие о субконцессии, т.е. о передаче франчайзи другим лицам (субфранчайзи) комплекса исключительных прав.

Иногда заключение субконцессионных соглашений является не правом, а обязанностью франчайзи и даже условием продления основного концессионного соглашения, а франчайзи несет перед правообладателем суб­сидиарную ответственность за действия субфранчайзи.

Информация о передаваемом комплексе исключительных прав

Обязанность франчайзера предоставить франчайзи техническую и коммерческую документацию и иную необходимую инфор­мацию, проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав, оказывать постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повыше­нии квалификации работников.

Обязанности правообладателя:

передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии, если иное не предусмотрено договором;

оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, если иное не предусмотрено договором;

контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии, если иное не предусмотрено договором.

Обязанности франчайзи:

не нарушать исключительные права правообла­дателя, в т.ч. не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию

обеспечивать качество товаров и стандарт торгового обслужи­вания

соблюдать инструкции и указания франчайзера (правооблада­теля), направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем (касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, исполь­зуемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по дого­вору прав)

оказывать покупателям дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя

информировать поку­пателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслужи­вания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерче­ской концессии

Договор коммер­ческой концессии относится к вертикальным соглашениям.

Ограничения прав сторон по договору:

Правообладателя:

обязательство не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории

обязательство воздерживаться от собственной аналогичной деятельностина этой территории

Пользователя:

обязательство не конкурировать с правообладателемна территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;

отказот получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

обязательство реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;

обязательство продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;

обязательство согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.