Дистрибьюторский договор

1 сторона (дистрибью­тор) обязуется приобретать у другой стороны (поставщика) товары для последующей перепродажи и организовать систему реализации това­ров на обозначенной территории таким образом, чтобы создать условия для последовательного увеличения объемов сбыта этих товаров в соответ­ствии с согласованными в договоре показателями, а поставщик обязуется продавать дистрибьютору товары в порядке и на условиях, предусмотрен­ных договором.

Стороны: произ­водитель товаров и дистрибьютор — проф. участник торго­вого оборота, который на проф. основе осуществляет деятель­ность по организации продаж товаров на опр. территории или опр. покупателям.

Цель договора: не просто разовая сделка по отчуждению товара одним контрагентом другому, а организация после­дующего продвижения товара таким образом, чтобы этот товар был дове­ден до потребителя, которому он предназначен.

Дистрибьюторский дого­вор предназначен только для товаров, защищенных товарным знаком (продвигаемых под определенным брендом). Отчуждая товар контр­агенту, поставщик не теряет коммерческого интереса к дальнейшему про­движению товара до конечного потребителя.

Дистрибьюторский договор у нас признается непоименованным смешанным догово­ром (соединяются элемент поименованного договора поставки и элемент, который регулирует организацию последующей перепродажи товаров, при­обретенных дистрибьютором у поставщика). Условие об организации сбыта обладает признаками организационного договора, для которых в законода­тельстве отсутствует специальное регулирование.

Отличие от агентирования: главным отличием дистрибьютора от агента является осуществление деятельности в первую очередь в своих интере­сах, тогда как агент, представляя принципала, действует исключительно в интересах принципала.

Условия:

• О предмете: неделимость предмета этого договора - состоит из 2 неразрывно связанных частей: обязательство по реализации товаров и обязательство по органи­зации и увеличению дальнейшего сбыта этих товаров. Невозможно отры­вать организационный компонент от имущественного и противопоставлять их друг другу в силу подчиненности единой цели — росту продаж и при­были.

• О цене и вознаграждении дис­трибьютора

Регу­лируется отдельным приложением к договору и устанавливает систему скидок и вознаграждений (бонусов, премий), выплачиваемых дистрибью­тору в связи с продвижением товара.

Установленные в РФ нормативные ограничения.

• условия о цене и вознаграждении дистрибьюторских дого­воров, предусматривающих поставку продовольственных товаров, подпа­дают под ограничения ст. 9 Закона о торговле.

• существуют различные подходы к налогообложению сумм вознаграждений (премий и бонусов) налогом на добавленную стоимость (НДС). Подход налоговых органов: действия по продвижению това­ров, рекламированию, мерчендайзингу - самостоятельный объ­ект реализации, услугой, оказываемой дистрибьютором производителя, суммы вознаграждений подлежат обложению НДС.

• О территории и логистические условия.

Условие о территории устанавливает зону ответствен­ности дистрибьютора, на которой он обязуется построить систему продаж, т.е. поставлять товары на бесперебойной основе в максимально возможное количество розничных точек.

Логистические условия — это группа условий договора, задача которых обеспечить качество товара на протяжении всего пути от производителя к потребителю (условие о качестве товара, о таре и упаковке, доставке, порядке приемки, хранении и др).

Дистрибьюторский договор и конкуренция:

Дистрибьюторский договор относится к вертикальным соглашениям, для которых ФЗ «О защите конкуренции» предусмотрен ряд ограничений.

Чем обосновано: условия о территории, о рекомендованных ценах перепро­дажи товаров, зависимость цены товара от приобретаемого дистрибьюто­ром ассортимента.

НО: нарушения прав участников торгового оборота, а также потребителей как такового не происходит. Распреде­ление территории всего лишь означает системный подход к организации сбыта с целью избежать перебоев в поставках и получении прибыли, а сба­лансированная ценовая политика — просчитанный механизм получения прибыли всеми участниками канала сбыта.

Учебник: условия дис­трибьюторского договора антиконкурентны не сами по себе, а только в том случае, если они создают реальную угрозу для конкуренции, причем доля его сторон на рынке соответствующего товара превышает 20%.

Дилерский договор

• одна сторона (дилер) обязуется обо­рудовать за свой счет специальное торговое помещение (дилерский центр) и приобретать у другой стороны (поставщика) товары для последующей перепродажи потребителям в специально оборудованном торговом поме­щении (дилерском центре), а также организовать систему продажи товаров таким образом, чтобы создать условия для последовательного увеличения объемов сбыта этих товаров в соответствии с согласованными в договоре показателями, а поставщик обязуется предоставить дилеру право пользо­вания товарным знаком и продавать товары в порядке и на условиях, пред­усмотренных договором.

Цель договора: орга­низация долгосрочных отношений по продвижению товаров до потребите­лей и увеличению прибыли обеих сторон.

Специфика товаров, продающихся через дилеров:

• крупные габариты и значительная сто­имость: они предопределяют необходимость обеспечения доступа потреби­теля к образцам, для чего строятся специализированные дилерские центры;

• продаваемые дилерами товары всегда объединены 1 или несколькими родственными брендами, которые охраняются товарными знаками;

• потребители, приобретающие товары у дилеров, нуждаются в до и послепродажном обслуживании этих товаров и сопут­ствующих услугах (настройке, тюнинге, программном обеспечении и др.).

Дилер как проф. торговый посредник:

• оборудует специальное торговое помещение для демонстрации товаров (дилерский центр);

• обеспечивает подготовку компетентного торгового пер­сонала для предпродажного консультирования (в том числе путем органи­зации обучения у изготовителя данных товаров);

• предлагает послепродажное обслуживание приобретенных потребителем товаров под данным товарным знаком — сервисные, ремонтные работы, а в некоторых случаях обслуживание по системе трейд-ин.

Дилерский договор является непоименованным смешанным договором:

• Обла­дает признаками договора КП и ее разновидности — поставки.

• Элементы организационного договора: условие о строительстве дилерского центра + условия, регулирующие организацию сбыта.

• Элемент лицензионного договора: дилерский договор предполагает передачу прав на товарный знак.

Необходимые условия дилерского договора:

• о пред­мете

Предмет - неделимый характер, состоит из 2 неразрывно свя­занных между собой обязательств: по реализации товаров и по организации и увеличению продажи товаров конечным потребителям

• об устройстве дилерского центра,

Регулирует технические характеристики и соответствие уровню бренда, порядок финансирования и процесса строительства торгового помещения, в котором товары будут предлагаться к продаже.

• о цене и возна­граждении. В приложении к дилер­скому договору.

• о сроке действия договора

• об организации сервисного обслуживания и логистические условия.

О сервисном обслуживании появляется в тех случаях, когда поставщик заинтересован в организации такого обслу­живания именно официальным дилером в целях гарантии качества.

Логистические условия — это группа условий договора, задача которых обеспечить качество товара на протяжении всего пути от производителя к потребителю (о качестве товара, о стандар­тах торгового и сервисного обслуживания, о таре и упаковке, доставке, порядке приемки, хранении и др).

Нормативное регулирование

Вертикальный характер дилерского договора.

• Некоторые из его условий могут быть сомнительными с точки зрения ФЗ «О защите конкуренции» (условие о слишком коротком сроке договора, об установлении минимальных цен перепродажи, об обя­зательном осуществлении сервисного обслуживания и др.).

• При заключении дилерского договора такого рода усло­вия необходимо подвергать правовой экспертизе на предмет соответствия Закону.

Вопрос об НДС также, как и в дистрибьюторском договоре.

Подход налоговых орга­нов: если «целенаправленные, оговоренные в дого­воре действия покупателя товаров» способствуют привлечению внимания к товарам, то такие действия признаются в качестве услуг (услуг по рекламе, продвижению товаров, прочих аналогичных услуг) — самостоятельного объекта реализации и облагаются НДС.

Подход дилеров и поставщиков противоположен - действия по про­движению товаров выполняются в связи с этими товарами, способствуют повышению эффективности и не могут оцениваться как услуги произво­дителю, так как имущественная выгода от этих услуг возникает не только у производителя, но и у самого дилера в виде прироста продаж.

Договор франчайзинга

Франчайзинг — вид посреднической деятельности по продвижению товаров, работ и услуг - гл. 54 ГК РФ.

Виды франчайзинга:

1) коммерческий (сбытовой) (дистрибьютерский - Международная торговая палата (МТП)) – франчайзи предоставляется право либо по сбыту изделий, производимых или поставляемых франчайзером или назначенным им поставщиком, либо по предоставлению услуг (обычно оказываемых самим франчайзером) под его товарным знаком и с использованием его коммерческого ноу-хау.

2) производственный (промышленный -МТП) - в сфере производства: франчайзи предоставляется право на производство товаров с использованием товарного знака и/или патента франчайзера в соответствии с промышленным ноу-хау и при техническом содействии франчайзера.

3) деловой – в сфере обслуживания: общепит, обучение и т.д. (МТП не выделяет)

В РФ называется «коммерческой концессией» (глава 54 ГК) => неверное название, т.к. на Западе (Франция, ФРГ, ЕС) под «коммерческой концессией» понимается договор посреднического характера и данные термин используется как синоним дистрибьютерского договора.

Нужно было назвать договором «коммерческой франшизы».

• По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (поль­зователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право исполь­зовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс при­надлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмо­тренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммер­ческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Отличия франчайзинга от лицензионного договора:

• Лицензионный договор – право пользования отдельными средствами индивидуализации

• Договор франчайзинга – право пользования комплексом исключительных прав + обязательно среди комплекса должен быть товарный знак (так толкует судебная практика, т.к. п.3 ст. 1037 ГК говорит, что если правооладатель теряет право на товарный знак, то договор коммерческой концессии прекращается).

Отличия от дистрибьюторского договора:

• Дистрибьюторский договор – нацелен главным образом на перепродажу прозведённых поставщиком товаров, а право на пользование товарным знаком лишь довесок. Также дистрибьютор полностью самостоятелен, не обязан отчитываться перед поставщиком.

• Договор франчайзинг – пользователь сам производит товары и оказывает услуги под маркой правообладателя, исполняя определенные указания последнего.

Цель договора для пользователя (франчайзи) — получить право на веде­ния предпринимательской деятельности (по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг) по методу (технологии) правообладателя (фран­чайзера).

Цель правообладателя — получить выгоду от предоставления одному или нескольким франчайзи права заниматься его деятельностью и продавать товары (выполнять работы, оказывать услуги) под разрабо­танным им брендом (товарным знаком, знаком обслуживания), расширить рынки сбыта и максимизировать прибыль.

Необходимые условия:

• о предмете - какие исключительные права входят в комплекс передавае­мых пользователю прав.

• о минимальном и максимальном объеме использования комплекса исключительных прав - в отноше­нии какой конкретно деятельности и с какой целью деятельности пере­даются права на исключительные права.

• о вознагражде­нии -уста­навливает «плату за франшизу» и предусматривает, как правило, разовую фиксированную сумму — паушальный платеж, перио­дические (как правило, ежемесячные) платежи — роялти, а в некоторых случаях — взнос рекламного «пая», если договором регулируется разме­щение рекламы.

• о сроке договора - может заключаться как на срок, так и бессрочно.

Заключение договора:

• в простой письменной форме,

• гос. регистрация в Роспатенте.

Информация о передаваемом комплексе исключительных прав. Обязанность франчайзера предоставить франчайзи техническую и коммерческую документацию и иную необходимую инфор­мацию, проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав, оказывать постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повыше­нии квалификации работников.

МБ предусмотрено условие о субконцессии, т.е. о передаче франчайзи другим лицам (субфранчайзи) комплекса исключительных прав.

• Иногда заключение субконцессионных соглашений является не правом, а обязанностью франчайзи и даже условием продления основного концессионного соглашения, тогда к субконцессионным отношениям применяются те же требования, что и к основным, помимо этого франчайзи несет перед правообладателем суб­сидиарную ответственность за действия субфранчайзи.

Обязанности правообладателя:

• передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

• обеспечить гос. регистрацию договора коммерческой концессии, если иное не предусмотрено договором;

• оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников, если иное не предусмотрено договором;

• контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии, если иное не предусмотрено договором.

Обязанности франчайзи:

• не нарушать исключительные права правообла­дателя

• обеспечивать качество товаров и стандарт торгового обслужи­вания

• соблюдать инструкции и указания франчайзера (правооблада­теля), направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем (касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, исполь­зуемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по дого­вору прав)

• оказывать покупателям дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя,

• не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию,

• информировать поку­пателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслужи­вания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерче­ской концессии.

• оказывать покупателю все доп. услуги, на кото­рые они могли бы рассчитывать, приобретая товары у правообладателя.

Договор коммер­ческой концессии относится к вертикальным соглашениям.

Ограничения:

• Мб предусмотрена обязанность право­обладателя воздерживаться от собственной деятельности на территории франшизы или обязательство франчайзи не конкурировать с правооблада­телем на территории франшизы в отношении данной сферы деятельности.

• договорные ограничения франчайзера: по ассорти­менту закупаемых товаров, по рекомендованной ценовой политике и др.

В ст. 12 Федерального закона «О защите конкуренции» прямо оговорено отсутствие запрета на такие договорные ограничения.

Договоры случайного посредничества

Кроме посреднической деятельности, осуществляемой в соответствии с договором комиссии, поручения, консигнации, агентского договора, во внешнеторговой деятельности можно выделить так называемую чистую посредническую деятельность, или случайное посредничество (чистое посредничество).

Основной НПА– это Типовой контракт случайного посредничества, разработанный Международной торговой палатой.

Типовой контракт случайного посредничества МТП разделен на 2 части:

• Особые условия, которые являются специфическими для контракта случайного посредничества – Соглашения, не допускающего его обхода и раскрытия содержания, и которые подлежат заполнению сторонами с учетом их конкретных потребностей.

• Общие (стандартные) условия, которые являются общими для всех контрактов, включающих отсылку к Общим условиям для соглашений, не подлежащих их обходу и раскрытия содержания, NCND соглашения.

Главной целью деления на 2 части является концентрация на Особых условиях, включающих все (или почти все) аспекты, которые подлежат согласованию сторонами или которые требуют выбора между несколькими альтернативами. Это должно облегчить сторонам определение содержания их конкретной сделки без необходимости внесения изменений в любые правила Общих условий.

При разработке данной модели учитывалось, что обычно стороны используют обе части – А и Б, поэтому каждая из этих частей сформулирована с учетом другой.

С другой стороны, стороны свободны в инкорпорировании в их контракт только части Б – Общие условия. Это имеет место, когда стороны ссылаются на Общие условия соглашений, не допускающих их обхода и раскрытия содержания, или в более общем виде на Правила МТП, регламентирующие случайное посредничество, или подобные соглашения.

Естественно, при применении только части Б (без части А) ссылки в части Б на положения части А должны быть заменены соответствующими конкретными условиями, если иное не согласовано сторонами в их контракте; см. ст. 1.1 Общих условий (часть Б).

Типовой контракт случайного посредничества охватывает следующие типы оказываемых посредником услуг.

1. Передача информации, включая наименование и адреса потенциальных потребителей или детали о предполагаемой сделке (например, о тендере). В данном случае может возникнуть проблема в отношении качества переданной посредником информации, а именно:

• должна ли информация быть отображена таким образом, чтобы отвечать конкретным потребностям контрагента;

• входит ли в обязанности посредника предоставление труднодоступной информации.

2. Установление посредником контакта с третьей стороной и, возможно, оказание содействия во время переговоров и исполнения. Стороны могут определить, подлежат или нет установлению контакты, касающиеся будущего бизнеса или отдельной сделки, в отношении которых заключено соглашение. Что касается вознаграждения, то в этом случае нормальным решением была бы его выплата посреднику только в случае заключения контракта с третьей стороной.

3. Содействие в переговорах по заключению контракта. Посредник помогает контрагенту в проведении с третьей стороной переговоров, поскольку он обладает информацией о контрагенте, его добром имени и т.д. В данном случае вознаграждение обычно зависит от заключения контракта с третьей стороной, хотя стороны могут договориться иным образом.

Проведение переговоров с потенциальным контрагентом имеет следующую функциональную направленность:

• информационно-коммуникативную - когда посредством взаимного обмена информацией происходит узнавание партнерами друг друга, вырабатывается общий язык;

• разрешения противоречий и достижения договоренностей;

• координирующую совместную работу по выполнению условий сделки;

• контролирующую реализацию достигнутых договоренностей.

В целом деловое общение с контрагентом может быть реализовано по следующей схеме.

А) Подготовка переговоров:

• анализ круга потенциальных деловых партнеров;

• сбор информации о партнере;

• подготовка информации о себе;

• разработка программы приема делегации и переговоров.

Программа приема делегации содержит две составляющие - внешнюю и внутреннюю. Внешняя составляющая включает такие вопросы, как: встречи и проводы делегации; размещение в гостинице; деловая часть программы (переговоры, встречи, беседы); протокольные мероприятия (приемы, завтраки, обеды и т.д.); культурная программа (театр, экскурсии и т.д.). Внутренняя программа представляет собой развернутый документ, определяющий все организационные моменты. В ней указываются дата, место, мероприятие, его цель, сроки, сопровождающие.

Программа переговоров включает: анализ проблемы и диагноз ситуации; формирование целей, задач и позиций при деловом общении; определение возможных вариантов решения; подготовку предложений и их аргументацию; составление проектов необходимых документов и материалов.

Б) Проведение переговоров:

• взаимное уточнение интересов с точки зрения концепций и понятий;

• обсуждение, дискуссия, представление аргументов и обоснование своих предложений;

• согласование позиций и выработка договоренностей.

4. Содействие в период исполнения контракта - мб согласовано, когда посредник в силу его отношений с третьей стороной или особого знания местного рынка может помочь своему контрагенту в преодолении возможных на данной стадии препятствий. Обязанность посредника оказывать своему контрагенту содействие в период исполнения контракта предполагает, что посредник обязуется прилагать усилия для помощи своему контрагенту в преодолении возможных на данной стадии проблем.

 Случайное посредничество в российском законодательстве

• Соглашение о случайном посредничестве может оформляться путем заключения договоров возмездного оказания услуг или подряда.

• Случайное посредничество характеризуется тем, что посредник, который действует на основе договора возмездного оказания услуг или подряда, не имеет поручения действовать в чужих интересах со стороны лица, заказывающего ему работу (услугу).

Договоры, содействующие торговле

39. Договоры, содействующие торговле

16. Договоры, опосредующие перевозку товаров: виды, особенности правового регулирования

66. Обеспечение сохранности товаров при перевозке

38. Удостоверение несохранности грузов при перевозке.

40. Претензии и иски к транспортным организациям.

45. Договоры на выполнение маркетинговых работ.

26. Страхование товаров и коммерческих рисков.

28. Договоры на предоставление информации.

54. Договор на оказание рекламных услуг.

14. Обязательства по хранению товаров, ответственное хранение

56. Простое и двойное складские свидетельства.

ДОГОВОРЫ, СОДЕЙСТВУЮЩИЕ ТОРГОВЛЕ

Содействие торговле и его договорно-правовые формы

Договоры, содействующие торговле: договоры перевозки, храпения, страхования + договоры в кредитно-расчетной сфере + договоры по оказанию логистических услуг, услуг по подготовке товаров к розничной продаже + на проведение маркетинговых исследований; оказание раз­нообразных рекламных услуг; предоставление и обработку коммерческой информации и др.

Договоры перевозки груза на различных видах транспорта

НПА:

• гл. 40 (ст. 784—800) ГК РФ

• пра­вила транспортных уставов и кодексов —ВК РФ, КВВТ РФ, КТМ РФ, УЖ/дТ РФ и УАТ РФ.

Транспортные договоры подразделяются на несколько видов. Приме­нение тех или других транспортных договоров в деятельности конкретного коммерсанта зависит

• от вида используемого им транспорта,

• как часто приходится прибегать к услугам транс­портных организаций.