Inogamova_L_Konkurentsia_mezhdunarodnogo_i_ros_ugol_prava
.docББКХ 628.101 Д50
Дифференциация ответственности и вопросы юридической техники в уголовном праве и процессе: Сб. науч. статей / Под ред. профессора, заслуженного деятеля науки РФ, действительного члена МАН ВШ и РАЕН Л.Л. Кругликова; Яросл. гос. ун-т. Ярославль, 2001. 140 с.
ISBN 5-8397-0128-9
Рассматриваются вопросы понятия и средств дифференциации, ее роли в определении оснований и объема ответственности, дефиниций уголовной ответственности и техники построения уголовного законодательства, роли ведомственного процессуального контроля, его правовой регламентации. Вносятся предложения по совершенствованию законодательных предписаний и их толкованию.
Предназначен для научных работников, преподавателей, аспирантов, студентов, а также работников правоохранительной системы.
Редакционная коллегия:
д-р юрид. наук Л.Л. Кругликов (отв. редактор),
д-р юрид.наук Л.В. Иногамова-Хегай,
д-р юрид. наук В.В. Мальцев,
канд. социол. наук О.Ю. Комарова (отв. секретарь)
Рецензенты: Президиум Ярославской областной коллегии адвокатов; канд. юрид. наук И.А. Лумпова
ISBN 5-8397-0128-9
© Ярославский государственный университет, 2001
Л.В. Иногамова-Хегай
(Московская государственная юридическая академия)
Конкуренция норм международного и российского уголовного права
1. Вопрос о месте международного уголовного права в системе права в настоящее время является дискуссионным. Представители международно-правовой науки называют его отраслью международ ного публичного права. Однако предпочтительнее рассматривать ме ждународное уголовное право как институт уголовного права, свя занный с международным правом. Аналогичная связь прослежи вается между экономическими преступлениями и гражданским пра вом; преступлениями, связанными с административными правона рушениями, или преступлениями против правосудия, связанными с уголовным, гражданским и арбитражным процессами и т. п.
Более того, согласно ст. 15 Конституции РФ, ст. 1 УК РФ источником уголовного права являются общепризнанные принципы и нормы международного права. Во многих зарубежных государствах наблюдается такое же положение. Например, согласно разделу 2 ст. Ill и ст. VI Конституции США источником уголовного права США являются заключенные государством международные договоры1. К примеру, лишь при наличии соглашения США с другими государствами об экстрадиции возможна выдача лица, совершившего предусмотренное федеральным законодательством международное преступление или преступление международного характера (пиратство, угон самолета и др.).
Поскольку уголовное право РФ основано на международно-правовых нормах, очевидно, нет необходимости выделять международное уголовное право в виде самостоятельной отрасли права.
2. Насущный вопрос настоящего времени - имплементация (осуществление) международно-правовых норм на национальном уровне.
Осуществление международно-правовых норм, касающихся положений Общей части уголовного права, при неточном их закреплении в национальном праве или даже в случаях установления в российском праве нормы, противоречащей им, происходит в соответствии с основным законом РФ. Согласно ст. 15 Конституции Ф применяется норма международного права.
ц М ^Р^томатия по истории государства и права зарубежных стран /Под ред. »• черниловского. М., L984.C. 197, 199.
Часть 3 ст. 11 УК устанавливает, что лицо, совершившее преступление на судне, приписанном к порту РФ, находящемся в открытом водном или воздушном пространстве вне пределов РФ, подлежит уголовной ответственности по УК РФ, если иное не предусмотрено международным договором.
УК не содержит указаний о преступности и наказуемости деяний, совершенных на борту гражданского водного судна, приписанного к порту РФ и находящегося в территориальных или внутренних водах иностранного государства. Из анализа ч. 3 ст. 11 УК следует, что ответственность при совершении преступления в территориальных или внутренних водах иностранного государства наступает не по УК РФ. На самом деле, согласно ст. 27 Конвенции ООН по морскому праву 1982 г. и ст. 19 Женевской конвенции о территориальном море и прилежащей зоне 1958 г.2, ответственность наступает не так. Уголовная юрисдикция прибрежного государства не действует на борту иностранного судна, находящегося в территориальных водах, для ареста какого-либо лица или расследования в связи с преступлением, совершенным на борту судна во время его прохождения в этих водах, за исключением, когда: а) последствия преступления распространяются на прибрежное государство; б) преступление нарушает спокойствие в стране или добрый порядок в территориальном море; в) капитан судна, дипломатический агент или консул государства флага обратится к местным властям об оказании помощи; г) это необходимо для пресечения незаконной торговли наркотиками.
Токийская конвенция «О преступлениях и некоторых других актах, совершаемых на борту воздушных судов» 1963 г. гласит следующее. Уголовная ответственность за преступления, совершаемые на борту воздушного судна, находящегося в полете (т.е. с момента включения двигателя с целью взлета и до момента окончания пробега при посадке), наступает по закону государства регистрации лайнера3. Таким образом, уголовная юрисдикция РФ распространяется на суда, находящиеся не только в открытом водном или воздушном пространстве, но и на суда, плавающие в чужих территориальных водах, а также на воздушные суда в течение всего времени полета.
Осуществление же норм международного права об ответственности за конкретные преступления возможно только при трансформации их в национальном праве, так как нормы международного права не имеют санкций.
2 См.: Броунли Я. Международное право: В 2-х кн. М., 1977. Кн. 1. С. 313.
3 См.: Уголовный кодекс Российской Федерации с постатейными материалами /Сост СВ. Бородин, СВ. Замятина. М, 1998. С. 455.
28
Легализация («отмывание») денежных средств или иного имущества, приобретенных незаконным путем, предусмотрена как преступление ст. 174 УК. Данное деяние отнесено к преступным рядом международных конвенций: Страсбургской конвенцией Совета Европы об «отмывании», выявлении и конфискации незаконных средств, полученных преступным путем 1990 г.4, Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 r.s, Конвенцией о психотропных веществах 1971 г.6, Венской конвенцией ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г.7
В г. Палермо в декабре 2000 г. состоялась конференция ООН, посвященная борьбе с транснациональной организованной преступностью. На конференции была принята Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности. Российская Федерация подписала эту Конвенцию. Наиболее опасными преступлениями, совершаемыми организованными группами, в борьбе с которыми Конвенцией предусматриваются жесткие меры, обязательные для государств-участников, названы незаконное отмывание денежных средств и коррупция.
Таким образом, легализация денежных средств является конвенционным преступлением, норма о котором введена в УК РФ для борьбы с утаиванием, переводом денег, имущества, иной собственности из незаконных, полученных преступным путем, во внешне легальные (законные).
Содержание рассматриваемой нормы имеет весьма нечеткий характер. Согласно этой норме преступлением является совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными заведомо незаконным путем, а равно использование указанных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности. Фактически любого вора есть все основания привлечь к уголовной ответственности по этой статье. Однако криминализация деяния в международном масштабе имела целью борьбу с наиболее опасными преступлениями международного характера, в том числе и легализацией денежных и иных средств, полученных в результате совершения таких преступлений (например, незаконного оборота наркотических и психотропных веществ).
Содержание нормы нуждается в соответствующей корректиров-Ке- Во-первых, уголовную ответственность за легализацию денежных
s ^м-: Панов В.П. Международное уголовное право. М, 1997. С. 297-304. 6 Г*-: Сборник действующих договоров СССР. Вып. 23. М., 1970. , Г*.: Там же. Вып. 35. М., 1981.
•*•"• Действующее международное право: В 3 т. М., 1997. Т. 3. С. 60-89.
29
средств необходимо предусмотреть только в отношении денежных средств, иного имущества, добытых не любым незаконным путем, а лишь преступным*. Во-вторых, самостоятельным преступлением следует признать не любую легализацию денежных средств, имущества, приобретенных преступным путем. Здесь возможны два варианта. Первый из них связан с установлением в статье (например, в примечании) определенного перечня преступлений, в результате совершения которых полученные денежные средства или иное имущество затем легализуются. И в этот перечень, представляется, должны войти преступления не ниже тяжких.
Второй вариант основан на том, что в норме о легализации денежных средств указывается, что таковая осуществляется в отношении ценностей, полученных в результате совершения преступления другим лицом. Согласно второму варианту предусмотрена анализируемая норма в законодательстве ряда зарубежных государств. Например, ст. 235 УК Беларуси 1999 г., устанавливающая ответственность за легализацию («отмывание») материальных ценностей, говорит только о ценностях, приобретенных преступным способом. В примечании 1 к этой статье подчеркивается, что уголовной ответственности по ней не подлежит лицо - исполнитель преступления, посредством которого приобретены материальные ценности. Статья 299 УК Польши 1997 г. также подчеркивает, что ответственность наступает для лица, которое помогает в передаче в собственность или владение, принимает, передает или вывозит за границу платежные средства, ценные бумаги или валютные ценности, имущественные права либо движимое или недвижимое имущество, полученное из корысти в результате совершения преступления другим лицом.
3. Одним из важных направлений борьбы с международной преступностью является объединение усилий против коррупции. С коррупцией связаны многие процессы в разных странах мира, где фигурируют далеко не последние лица государства. В коррупции обвиняется бывший президент Индонезии, присвоивший миллиарды долларов, китайские правительственные чиновники, поднят скандал в связи с коррупцией в отношении экс-президента Филиппин Эстрады, был осужден за получение взяток бывший президент Республики
Российская уголовно-правовая норма в этой части не соответствует международ правовой норме Конкуренция указанных норм состоит в том, что национальная норма Да более широкое понятие денежных средств и иного имущества, которые могут быть при° " тены не только преступным, но и иным незаконным путем, например в результате совер ния гражданско-правовых, дисциплинарных и иных правонарушений.
30
Корея Чон Ду Хван9. Пристальное внимание проблемам коррумпированности уделяют последние Конгрессы ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями, особенно восьмой Конгресс в Гаване (1990 г.), девятый Конгресс в Каире (1995 г.) и десятый в Вене (2000 г.).
Борьбе с коррупцией посвящена Конвенция Совета Европы об уголовной ответственности за коррупцию 1999 г. Россия как член Совета Европы подписала эту Конвенцию.
Нормы УК РФ о взяточничестве (ст. 290 и 291) в борьбе с коррупцией играют большую роль. Вместе с тем не всегда последовательным является применение норм права.
В п. 13 постановления «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе» от 10 февраля 2000 г. Верховный Суд РФ отмечает: «В организованную группу могут входить лица, не являющиеся должностными или не выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации, которые заранее объединились для совершения одного или нескольких преступлений. При наличии к тому оснований они несут ответственность согласно части четвертой статьи 34 УК РФ как организаторы, подстрекатели либо пособники преступлений, предусмотренных статьями 204, 290 и 291 УК РФ»10. Иными словами, ответственность для этих соучастников должна наступать со ссылкой на ст. 33 УК.
Представляется, что такое разъяснение не совсем последовательно. Если соучастники входят в организованную группу, предусмотренную УК в качестве квалифицирующего признака состава преступления, то они все являются соисполнителями и квалифицировать их действия следует исключительно по статье Особенной части УК. При этом ни одному участнику организованной группы нельзя в качестве отягчающего обстоятельства при назначении наказания учитывать совершение преступления в составе организованной группы. Когда же имеется организованная группа взяткодателей, то каждому из них при назначении наказания в обязательном порядке независимо от фактически выполненной им функции необходимо учесть совершение преступления организованной группой как отягчающее наказание обстоятельство.
Иначе, думается, следует решить вопрос и о минимальном ко-честве специальных субъектов в организованной группе. В этом же
Мом вь Другие примеры свидетельствуют о непримиримой борьбе с коррупцией на са-Гих бывщ °М ^Р°вне во мн°гих странах. К сожалению, такого нельзя сказать о России, мно-на извести * *5еспу^лнках СССР. Пока сохраняется «неприкасаемая каста элиты», несмотря '" Бюлл"6 ВСеМ *аКТЫ ее к°РРУмпиРованности
етень Верховного Суда РФ. 2000 № 4. С 7
31
постановлении (п. 13) отмечается, что группа имеется при наличии не менее двух должностных лиц.
Исходя из особенностей организованной группы как устойчивого объединения лиц, заранее договорившихся о совместном совершении одного или нескольких преступлений, очевидно, более высокая степень согласованности, соорганизованности действий участников этой формы соучастия свидетельствует о повышенной степени ее общественной опасности даже при одном специальном субъекте. Оценка всех участников организованной группы, выполняющей объективную сторону преступления и предусмотренной УК как квалифицирующий признак, при наличии в ее составе хотя бы одного специального субъекта, например должностного лица, как соисполнителей преступления, представляется предпочтительней рекомендации Верховного Суда РФ.
Вывод, что организованная группа в преступлении со специальным субъектом имеется только при наличии не менее двух специальных субъектов, не дает возможности для должной квалификации действий виновных. В самом деле, если реально лица объединились в устойчивую группу для получения нескольких взяток, но среди них лишь одно лицо является должностным, согласно критикуемой позиции организованной группы как таковой нет, а есть только сложное соучастие. Это исключает квалификацию содеянного как особо квалифицированного состава получения взятки по п. «а» ч. 4 ст. 290 УК. Более того, при назначении наказания не будет учитываться отягчающее обстоятельство «совершение преступления в составе организованной группы». Такое «послабление» ответственности в условиях роста коррупции в стране выглядит довольно нелогичным. По некоторым западным источникам, Россия по коррумпированности чиновников занимает четвертое место в мире, уступая Колумбии, Нигерии и Боливии.
Ограниченное понятие в теории уголовного права и судебной практике организованной группы при совершении преступлений со специальным субъектом, в частности получения взяток, коммерческого подкупа, не согласуется с международно-правовыми нормами о борьбе с организованной преступностью, взяточничеством, коррупцией, "отмыванием" денег и др. Так, ч. 5 ст. 3 Конвенции ООН «О борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ» от 20 декабря 1988 г. предусматривается, чтобы суды могли принимать во внимание как обстоятельства, отягчающие правонарушения, такие, как «участие в правонарушении организованной преступной группы, в состав которой входит правонаруш*1"
32
тель..., тот факт, что правонарушитель является должностным лицом и данное правонарушение связано с его должностью»11.
Критически оцениваемое в настоящей статье понятие организованной группы исключает наличие этой формы соучастия как квалифицирующего либо отягчающего обстоятельства, если по национальному законодательству преступление со специальным субъектом осуществляется лицами, среди которых только одно обладает признаками специального субъекта.
4. Опасным преступлением международного характера являются рабство и рабовладение во всех их проявлениях. Данное преступление предусмотрено Конвенцией относительно рабства 1926 г. с изменениями 1953 г. (участником ее был СССР). Пункт 1 ст. 1 этой Конвенции указывает: «под рабством понимается положение или состояние лица, в отношении которого осуществляются некоторые или все полномочия, присущие праву собственности». А п. 2 устанавливает, что «под работорговлей понимаются все действия, связанные с захватом, приобретением какого-либо лица или с распоряжением им с целью обращения его в рабство; все действия, связанные с приобретением раба с целью его продажи или обмена; все действия по продаже или обмену лица, приобретенного с этой целью, и вообще всякое действие по торговле или перевозке рабов»12.
Общественная опасность этого преступления подчеркивается ст. 4 Всеобщей декларации прав человека 1948 г., провозглашающей, что «рабство и работорговля запрещаются во всех их видах»13, Женевской Дополнительной конвенцией «Об упразднении рабства, работорговли, институтов и обычаев, сходных с рабством» 1956 г.м, Международным пактом о гражданских и политических правах 1966 г.15, Конвенцией ООН по морскому праву 1982 г.16
Римским статутом Международного Уголовного Суда 1998 г. порабощение признано одним из преступлений против человечности (подпункт «с» п. 1 ст. 7), подпадающим под юрисдикцию Международного Уголовного Суда17.
]з Уголовный кодекс Российской Федерации с постатейными материалами. С. 573.
и "^ждународные акты о правах человека' Сборник документов. М, 2000. С. 514.
Фава человека: Сборник универсальных и региональных международных документов
ст. Л.Н. Шестаков. М., 1990. С. 29.
is £м" Международные акты о правах человека. С. 510-514.
и ^м': пРава человека С. 49. Ст. 8.
п £м': Пан°в В.П. Указ соч. С. 288. Ст. 99.
тав Су М^ МеждунаР°дный Уголовный Суд. Московская конференция. Римский статут (Ус-лоаног п 2000. С. 47. (К настоящему моменту Римский Статут Международного Уго-
и1° <-Уда еще не вступил в силу.)
33
В УК РФ норма о рабстве отсутствует. Поскольку международно-правовая норма - это не норма прямого действия, то встает вопрос о возможности привлечения лица за деяния, представляющиеся проявлением рабства, по иной норме, закрепленной национальным уголовным законодательством, содержащей отдельные частичные элементы рабства.
Фактически международно-правовая норма о рабстве — это норма о сложном преступлении, состоящем из отдельных самостоятельных преступлений, образующих рабство. К ним следует отнести: захват, приобретение лица или распоряжение им с целью обращения его в рабство; все действия, связанные с приобретением раба с целью его продажи или обмена; все действия по продаже или обмену лица, приобретенного с этой целью; всякое действие по торговле или перевозке рабов какими бы то ни было транспортными средствами.
Захват, приобретение лица охватываются нормами УК РФ либо о похищении человека (ст. 126), либо о незаконном лишении свободы (ст. 127), либо о захвате заложника (ст. 206). Торговля и иные незаконные сделки с детьми предусмотрены нормами УК о подмене ребенка (ст. 153), о торговле несовершеннолетними (ст. 152)18. Перечисленные нормы о преступлениях не имеют такого обязательного признака, свойственного международно-правовой норме, как цель обращения лица в рабство.
При наличии в совершенном деянии, в общем подпадающем под международно-правовую норму о рабстве, отдельных его признаков, охватываемых конкретной нормой национального УК, представляется возможным ставить вопрос о соотношении этих норм по правилам конкуренции целого и части. При этом международная норма является целым, а норма национального закона — частью. Решение этой конкуренции норм видится в пользу части, нормы национального УК как исключение из общего правила о приоритете нормы-целого над нормой-частью.
В чистом виде рабство в современном мире встречается крайне редко. Оно модернизируется. В Женевской Дополнительной конвенции «Об упразднении рабства, работорговли, институтов и обычаев, сходных с рабством» 1956 г. даны понятия институтов и обычаев, похожих на рабство. К ним отнесены: долговая кабала, крепостное состояние, вьщача женщины замуж за имущественное вознаграждение, в том числе передача мужем жены другому лицу и др.; передача родителями или иными законными представителями лица моложе во-
18 Конвенция ООН «О правах ребенка» 1989 г запрещает -торговлю детьми (см.: Me народные акты о правах человека. С. 317. Ст. 35.).
34
семнадцати лет другому лицу за вознаграждение или без такового с целью эксплуатации подростка или его труда19.
Характерная черта рабства - распространение на зависимое лицо всех атрибутов права собственности, включая безвозмездное использование его рабочей силы. Однако нормами УК о похищении человека, захвате заложника и др. не охватывается незаконная эксплуатация труда лица.
5. Вне сферы действия отечественного уголовного закона оказались близкие к рабству институты: незаконная вербовка людей, торговля людьми20, нелегальная иммиграция и эмиграция.
Нелегальные иммиграция и эмиграция связаны с организованной преступностью, вербовкой людей, торговлей людьми, вовлечением в занятие проституцией и другими преступлениями. По некоторым сведениям в России нелегально находятся около одного миллиона китайских граждан, тысячи украинских, молдавских рабочих и др. С введением визового режима с соседними странами, бывшими республиками СССР, проблема нелегальной иммиграции усилится. С другой стороны, тревожным фактором является незаконная эмиграция российских граждан в развитые государства, чаще всего связанная с принудительным трудом, сексуальной и иной эксплуатацией.
Вопросам нелегальных иммиграции и эмиграции, торговли людьми, принуждения к принудительному труду посвящены многие международные конвенции. В их числе: Конвенция Международной организации труда (МОТ) о принудительном труде 1930 г.21, Конвенция Международной организации труда об упразднении принудительного труда 1957 г.22, Конвенция ООН о борьбе с торговлей людьми и с эксплуатацией проституции третьими лицами 1950 г.23, Конвенция ООН о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин 1979 г.24 и др.
Российское уголовное законодательство по рассматриваемым вопросам необходимо привести в соответствие с международно-правовыми нормами. При этом можно использовать и опыт зарубежных государств.
Так, ст. 253 УК Польши запрещена торговля людьми даже с их согласия. Уголовно наказуемой является торговля людьми, зависимы-
м.
Международные акты о правах человека
С. 51
? vw.IO4eHHeM
является
уголовная ответственность за торговлю
несовершеннолетними
Исклк 152 УК)
а J*' МежДУнародные акты о правах человека. С. 515-524. а р - Гам же С 524-527
^м.: Там же. С. 528-534.
см-: Там же. С. 247.
35
ми, согласно ст. 181 УК Беларуси; в соответствии со ст. 187, привлекаются к уголовной ответственности лица, виновные в вербовке людей для сексуальной или иной эксплуатации, совершенной путем обмана. Уголовная ответственность усиливается при совершении такой вербовки с целью вывоза потерпевшего за пределы государства.
На борьбу с нелегальной иммиграцией направлена ст. 313 УК Испании 1995 г. Согласно этой статье, наказуемы действия тех, кто подталкивает к нелегальной иммиграции работников в Испанию, способствует этому любым способом, а также тех, кто, симулируя контракт или устройство на работу, либо используя другой подобный обман, заставит или будет способствовать эмиграции лица в другую страну.