- •Глава 1. Инвестиции. Значение юридического определения категории "инвестиции" для правового регулирования
- •§ 1. Категории "капитал" и "инвестиции"
- •§ 2. Юридические определения категории "инвестиции"
- •Глава 2. Источники регулирования инвестиций. Общая характеристика
- •§ 1. Национальное законодательство как источник
- •1.1. Особенности источников правового регулирования
- •1.2. Концессионные соглашения как источник и
- •1.3. Внутренние коллизионные нормы как источник
- •1.4. Инвестиционные кодексы как источник
- •§ 2. Международный договор как источник
- •2.1. Классификация международных договоров
- •2.2. Двусторонние международные соглашения
- •2.3. Многосторонние конвенции о защите инвестиций
- •§ 3. Многосторонняя торговая система вто,
- •3.1. Изменения в международном праве,
- •3.2. Договор к Энергетической хартии
- •3.3. Роль многосторонних международных договоров в развитии
- •Глава 3. Юридическое лицо как субъект инвестиционной деятельности
- •§ 1. Определение понятия "иностранный инвестор"
- •1.1. Понятия "иностранное юридическое лицо" и
- •1.2. Понятия "национальность",
- •§ 2. Унификация корпоративного права в Европейском союзе
- •2.1. Положения римского договора
- •2.2. Условия допуска инвестиций в решении по делу "Centros"
- •2.3. Условия допуска инвестиций
- •§ 3. Транснациональные корпорации
- •3.1. Понятие "транснациональные корпорации"
- •3.2. Унификация правового регулирования
- •3.3. Европейская компания в Европейском союзе
- •Глава 4. Инвестиционный фонд как особая категория предпринимательских организаций
- •§ 1. Инвестиционные фонды в Российской Федерации и
- •1.1. Приватизация как толчок развитию
- •1.2. Особенности формирования российского рынка
- •1.3. Общие положения об инвестиционных фондах
- •§ 2. Унификация законодательства об инвестиционных фондах
- •2.1. Директива ес от 20.12.1985 n 611 (ucits)
- •2.2. Директива ес о схемах выплаты компенсации инвесторам
- •2.3. Защита инвестора
- •§ 3. Место Закона об инвестиционных фондах
- •3.1. Гражданский кодекс Российской Федерации
- •3.2. Новые организационно-правовые формы и
- •3.3. Негосударственные пенсионные фонды
- •3.4. Общие фонды банковского управления
- •3.5. Понятие "суверенные фонды"
- •Глава 5. Особенности организаций, не являющихся юридическими лицами, и правовой режим инвесторов
- •§ 1. Национальность организаций,
- •1.1. Понятие "организация, не являющаяся юридическим лицом"
- •1.2. Филиал как разновидность "иностранного инвестора"
- •1.3. Значение определения личного статута
- •§ 2. Правовой режим деятельности иностранных инвесторов
- •2.1. Режим наибольшего благоприятствования
- •2.2. Национальный режим
- •2.3. Национальный режим для предприятий,
- •§ 3. Организационный договор в регулировании инвестиций
- •3.1. Понятия "организационный договор" и
- •3.2. Реформа Французского гражданского кодекса
- •3.3. Система договоров, возникающая при реализации
- •Глава 6. Концессионный договор как форма осуществления инвестиций
- •§ 1. Определение концессионного договора
- •1.1. Гражданско-правовая природа концессионного договора
- •1.2. Концессионный договор
- •1.3. Публичный и частный интерес в концессионном договоре
- •§ 2. Основные положения российского законодательства,
- •2.1. Обязанность частного лица осуществлять инвестиции
- •2.2. Объекты концессионного соглашения
- •2.3. Срок действия и другие существенные условия
- •§ 3. Унификация материального и коллизионного
- •3.1. Модельный закон оэср и руководство юнситрал
- •3.2. Содержание материально-правового регулирования
- •3.3. Унификация коллизионных норм концессионных договоров
- •Глава 7. Портфельные инвестиции на регулируемых рынках. Инфраструктура регулируемых рынков
- •§ 1. Формы осуществления портфельных инвестиций
- •1.1. Операции на финансовом рынке
- •1.2. Понятие "организованный рынок" инвестиций
- •§ 2. Понятия "биржевой рынок" и "внебиржевой рынок"
- •2.1. Биржа в современном российском праве
- •2.2. Биржевые правила, состав и правовая природа
- •2.3. Биржевые и внебиржевые сделки.
- •2.4. Альтернативные торговые системы
- •§ 3. Законодательство Европейского союза:
- •3.1. Директива ес "о рынках финансовых инструментов"
- •3.2. Имплементация норм mifid
- •3.3. Влияние правового регулирования
- •§ 4. Уроки глобального финансового кризиса:
- •4.1. Истоки кризиса 2008 года
- •4.2. Уроки кризиса. Принципы построения новой модели
- •Глава 8. Порядок разрешения инвестиционных споров
- •§ 1. Особенности категории инвестиционных споров
- •1.1. Источники регулирования инвестиционных споров
- •1.2. Публично-правовые аспекты частноправового механизма
- •1.3. Международно-правовая система защиты
- •§ 2. Выбор применимого права и выбор суда
- •2.1. Унификация коллизионной нормы
- •2.2. Определение компетенции мцуис
- •2.3. Практика мцуис в части применения
- •§ 3. Практика рассмотрения инвестиционных споров
- •3.1. Обращение к нормам международного права
- •3.2. Договор концессии и
- •3.3. Портфельные инвестиции
§ 2. Унификация законодательства об инвестиционных фондах
в странах Европейского союза
2.1. Директива ес от 20.12.1985 n 611 (ucits)
В основе унификации правового регулирования инвестиционных фондов лежит Директива Совета Европейского союза от 20.12.1985 N 611 (далее - Директива N 611), которая носит название "О координации законов, правовых актов и административных предписаний, касающихся предприятий (схем) коллективного инвестирования в ценные бумаги, обращающихся на фондовых рынках" <1>.
--------------------------------
<1> Council Directive 85/611/EEC of 20 December 1985 on the coordination of laws, regulations and administrative provisions relating to undertakings for collective investment in transferable securities (UCITS) // Official Journal. 1985. L. 375. P. 3 - 18.
В соответствии с положением преамбулы Директива N 611 была разработана с целью выравнивания условий конкуренции между предприятиями в рамках сообщества. Главным в работе по унификации правового регулирования инвестиционных фондов представлялось создание европейского рынка капиталов для обеспечения эффективной и единообразной защиты пайщиков инвестиционного фонда вне зависимости от того, на территории какого государства - члена ЕС происходит инвестирование средств инвестиционного фонда. Директива устанавливает единые правила, касающиеся порядка авторизации и контроля над деятельностью инвестиционных фондов, структуры их активов, а также единые требования к обязательной публикации информации об инвестиционных фондах, действующих в государствах - членах ЕС.
Директива N 611 при определении понятия "инвестиционный фонд" оперирует такой категорией, как "предприятие" (undertaking) в его первоначальном значении "деловое начинание", "деятельность" <1>. Поэтому правовую конструкцию "инвестиционный фонд" следует рассматривать как конструкцию, не обязательно связанную с созданием юридического лица. Согласно п. 2 ст. 1 под инвестиционным фондом Европейского союза, или UCITS, понимается "предприятие, целью которого являются коллективные инвестиции в ценные бумаги, обращающиеся на рынке, из суммы капитала, полученной на основе денежных средств широкой публики, и принципом деятельности которого является разложение рисков, связанных с вложением денег в ценные бумаги". Инвестиционные фонды выделяют среди профессиональных участников рынка ценных бумаг то, что выпускаемые им паи (units) могут обращаться на рынке, т.е. по требованию держателя паев паи должны выкупаться за счет активов фонда. При этом деятельность UCITS должна быть направлена на то, чтобы гарантировать определенный уровень суммы, по которой выкупаются паи, в частности, чтобы рыночная стоимость пая (stock exchange value) не отклонялась бы существенным образом от номинальной его стоимости (net asset value).
--------------------------------
<1> Это соответствует пониманию предприятия как объекта гражданско-правового регулирования, закрепленного в ГК РФ в ст. 132.
Директива дает определение UCITS как организации предпринимательской деятельности на территории Европейского союза. Это организация, которая занимает особое положение в системе предпринимательских организаций, регулируемых национальным законом. В п. п. 5 и 6 ст. 1 Директивы N 611 определены границы, в которых осуществляется гармонизация правового регулирования инвестиционных фондов. Так, UCITS, созданные в соответствии с требованиями Директивы N 611, не могут быть реорганизованы в инвестиционные фонды, подчиняющиеся национальному законодательству. К UCITS, действующим на территории государства - члена ЕС, могут быть применены нормы национального законодательства в дополнение к тем, что содержатся в Директиве N 611 при условии, что эти нормы соответствуют требованиям, выраженным в ст. ст. 44, 45 и 52(2) Римского договора, регулирующих движение капитала в Европейском союзе.
Директива N 611 называет четыре вида инвестиционных фондов, которые выходят за рамки регулирования указанной Директивы. Так, не подчиняются требованиям Директивы N 611 закрытые инвестиционные фонды; инвестиционные фонды, которые не размещают свои паи в любой иной части сообщества; инвестиционные фонды, чьи паи размещаются исключительно в государстве, не являющемся членом Сообщества; инвестиционные фонды, неправомочные осуществлять деятельность на основании нарушения ими обязательств, предусматриваемых правовыми актами государства - члена ЕС, на территории которого расположен соответствующий инвестиционный фонд, а также требования, содержащиеся в разд. 5 и ст. 36 Директивы N 611 и касающиеся порядка осуществления заемных операций UCITS.
Директива связывает создание инвестиционного фонда с исполнением формальной процедуры авторизации, чтобы подчинить создаваемые инвестиционные фонды единому европейскому правовому режиму. Термин "авторизация" обозначает процедуру допуска профессионального участника к работе на рынке. Процесс авторизации может состоять в лицензировании профессиональной деятельности или в выполнении иных процедур, необходимых для получения права работать на рынке.
Общие требования к порядку авторизации на рынке инвестиционных услуг были сформулированы в одной из первых директив ЕС и были направлены на гармонизацию правового регулирования инвестиций. Так, в Директиве Совета от 10.05.1993 N 93/22/EEC "Об инвестиционных услугах" (Investment Services Directive, или ISD) предусматривалось следующее:
- минимум авторизационных требований в отношении допуска к осуществлению профессиональной деятельности на рынке финансовых услуг (ст. 3);
- принцип взаимного признания лицензий (вводится понятие "единый европейский паспорт") (ст. 14);
- единый минимум пруденциальных требований (ст. 10);
- прямой доступ профессиональных участников на национальные фондовые рынки (ст. 15) <1>.
--------------------------------
<1> Council Directive on Investment Services in the Securities Field (ISD) N 93/22/EEC of 10.05.1993 // Official Journal. 1993. L. 141. P. 27.
Предусмотренные в Директиве "ISD" положения относятся и к инвестиционным фондам. ISD содержит определение категории инвестиционной услуги в ст. ст. 1, 2, под которой понимаются операции, перечисленные в приложении A к Директиве. Среди перечисленных операций указывается, в частности, управление инвестиционными портфелями, включающими один или более инвестиционных инструментов в соответствии с указаниями инвестора на недискриминационной основе при соблюдении принципа "клиент - клиент". Кроме того, ISD вводит категорию "инвестиционная фирма", под которой понимаются организации, являющиеся юридическими лицами, и организации, для которых признак организационного единства выражен в условиях договора, заключаемого между участниками создаваемой организации. В ISD имеется также определение финансового инструмента, которое включает перечень объектов финансирования, которые могут обращаться на рынке инвестиционных услуг (приложение B к ISD). Таким образом, ISD создала основу для принятия специальной директивы, касающейся основной организации на рынке инвестиционных услуг - инвестиционного фонда.
Инвестиционные фонды Европейского союза, или UCITS (Undertakings for Collective Investment in Transferable securities), - это инвестиционные фонды, созданные и авторизованные в соответствии с требованиями Директивы Совета ЕС N 85/611/EEC. Статус инвестиционного фонда Европейского союза или UCITS, присваиваемый инвестиционному фонду в результате процедуры авторизации, позволяет этому инвестиционному фонду размещать свои активы на рынках государств - членов ЕС, а также предлагать к продаже широкой публике выпускаемые инвестиционным фондом паи.
Положительную роль в развитии инвестиционных фондов Европейского союза сыграла предусмотренная в Директиве N 611 процедура авторизации UCITS. Как об этом указывает документ Комиссии ЕС по инвестиционным фондам, благодаря процедуре авторизации, UCITS получили широкое признание и обеспечили развитие рынка Европейского союза в условиях обострения конкуренции на мировых рынках капиталов. "Европейская индустрия фондов, инновационная и четко регулируемая с помощью системы авторизации, уже экспортирует свое ноу-хау в другие региональные объединения государств" <1>.
--------------------------------
<1> White Paper on Enhancing the Single Market Framework for Investment Funds // Comission of the European Communities. Brussels, 15.11.2006; http://eur-lex.europa.eu.
Директива N 611 была дополнена рекомендациями, касающимися второго параграфа ст. 25(1) Директивы N 611 <1>. Рекомендации касались случаев приобретения голосующих акций инвестиционными или управляющими компаниями. Статья 25(1) Директивы N 611 запрещает такое приобретение, так как это дает управляющей компании или инвестиционной компании право влияния на стратегические решения эмитента. Чтобы не допустить нарушения указанных положений, в статье предусматривается координация действий государств-членов по представлению отчетности о нормах права, приводящих в действие названный принцип регулирования инвестиционных и управляющих компаний. В частности, согласно Директиве N 611 государствам - членам ЕС рекомендуется сообщать о том, что в законодательстве и доктрине принята "концепция существенного влияния".
--------------------------------
<1> Council Recommendation concerning the second subparagraph of Article 25(1) of Directive 85/611/EEC // Official Journal. 1985. L. 375. P. 19.