Проблемы, связанные с охраной интеллектуальной собственности
Одним из самых противоречивых вопросов в литературе и практике уже давно считается вопрос о том, можно ли считать коммерческую тайну объектом интеллектуальной собственности.
Разнообразие мнений в юридической литературе по этому вопросу можно обобщить в двух диаметрально противоположных позициях:
Первый считает, что коммерческие тайны могут считаться объектами интеллектуальной собственности.
Сторонники другой точки зрения, напротив, считают, что коммерческая тайна не является объектом интеллектуальной собственности.
Институт коммерческих тайн имеет довольно глубокие корни в российском праве. Проблема защиты конфиденциальной информации, такой как коммерческая тайна, была признана актуальным аспектом российской правовой доктрины и хорошо развита в отечественной судебной практике.
В российских условиях обеспечить эффективную защиту информации очень сложно, так как реальность современности такова, что базы данных российских компаний практически свободно доступны на рынке, в том числе и те, которые страна в лице своих уполномоченных органов обязана защищать. Российский бизнес, по сути, остается "прозрачным" для всякого рода авантюристов, хакеров, мошенников и недобросовестных сотрудников компаний.
Принятие в 2004 году Федерального закона "О коммерческой тайне" придало новый импульс укреплению института коммерческой тайны при совершении юридических сделок. Некоторые эксперты вполне уверены, что правовой механизм реализации права на защиту информации, составляющей коммерческую тайну, остается сложным, поскольку все правовые акты, в том числе и новый закон, касающиеся коммерческой тайны, носят в основном декларативный или справочный характер и не устанавливают эффективного механизма реализации права на информацию, составляющую коммерческую тайну.
Одним из очевидных недостатков закона является отсутствие самого термина и уровней конфиденциальности в соответствии с уровнями секретности информации, составляющей государственную тайну. Это затрудняет установление санкций за нарушение коммерческой тайны.
Почти все исследователи неоднократно и справедливо указывали на разнообразие терминов, используемых, например, для регулирования коммерческой тайны: Торговая тайна, коммерческая тайна, коммерческая тайна, коммерческая тайна, ноу-хау и т.д. Такое разнообразие можно объяснить тем, что в большинстве стран нет положений о защите информации, а нормы о коммерческой тайне содержатся в различных законах или существуют только в качестве судебных прецедентов.
Гражданский кодекс устанавливает, что коммерческой тайной является информация, которая, поскольку неизвестна третьим лицам, имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность, к которой нет доступа на законных основаниях и владелец которой принимает меры по защите ее конфиденциальности.
Понятно, что законодатель раскрывает содержание правового института с помощью двух ключевых взаимосвязанных понятий: "информация" и "конфиденциальность". В то же время эта информация должна иметь потенциальную коммерческую ценность. Общее количество нормативных актов, так или иначе связанных с информационными вопросами, исчисляется десятками тысяч.
Закон Российской Федерации "Об информации, информатизации и защите информации" можно выделить как узкоспециализированный, фундаментальный источник в этой группе. Эти законы были не столько прогрессивными для своего времени, сколько юридически определили основные понятия закона об информации и установили множество основных норм, регулирующих оборот информации.
Понятие коммерческой тайны может охватывать широкий спектр информации и знаний, будь то технического, организационного или экономического характера. Например, изобретение может считаться коммерческой тайной, в отношении которой работодатель, намеренно сохраняя ее в тайне, решил не подавать заявку. Не запрещается защищать в качестве коммерческой тайны стратегию компании по продвижению продукта на рынок, оригинальное решение и т.д.
Но в Российской Федерации, как мы уже отмечали выше, возникла ситуация, когда происходит неконтролируемое незаконное, даже экономическое, распространение конфиденциальной деловой информации. Продается информация от налоговых и таможенных органов, Пенсионного фонда РФ, органов валютного контроля, паспортных столбов и иных органов, призванных защитить ее от несанкционированного доступа. Это наносит существенный вред не только коммерческим интересам российских компаний, но и материальным и моральным интересам отдельных лиц.
Таким образом, необходимо различать, что сама коммерческая тайна, являясь наиболее ценной информацией для ее владельцев и непосредственно затрагивая интересы как владельцев, так и сотрудников, несомненно, является своего рода интеллектуальной собственностью и требует адекватной, а не просто декларативной защиты.
Еще одной проблемой, связанной с интеллектуальной собственностью, является проблема охраны произведений и фонограмм.
Еще одним актуальным аспектом этой проблемы является охрана произведений, охраняемых авторским правом, и фонограмм в Глобальной сети. Появление новых технологических возможностей привело к широкому использованию авторского права и смежных прав в цифровых интерактивных сетях, включая Интернет.
Как председатель правления Российского общества мультимедиа и цифровых сетей (РОМС) В.В. Терлецкий, сегодня использование защищенных авторским правом произведений и фонограмм происходит в российском сегменте Интернета даже больше, чем на Западе. Информация о самом Интернете начала распространяться в России уже давно, тогда большинство авторов, исполнителей и других правообладателей знают о своих правах и угадывают масштабы и характер использования их интеллектуального произведения в Интернете.
Работы в электронном виде, доступные в цифровой сети, могут быть восприняты неограниченным числом пользователей в любое время, по желанию каждого из них. Без особой защиты, после того как произведения оцифрованы и загружены в цифровую сеть, они становятся легкой добычей для нарушителей.
Понятно, что индивидуальные правообладатели не имеют возможности контролировать распространение охраняемых объектов по цифровым сетям и их использование при создании мультимедийных продуктов. Правообладатели фактически лишены возможности защищать свои права в цифровой среде, используя те же методы, что и при обычном использовании объектов, охраняемых авторским правом.
Согласно действующему законодательству, использование произведений в сети Интернет в первую очередь затрагивает право владельца как "сообщение для всеобщего сведения кабельным или аналогичным способом" (п. 2 ст. 16 и п. 1 ст. 39 Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах"). Кроме того, это право распространяется как на аранжировку произведений на самих сайтах Интернета, так и на их предоставление путем скачивания файлов, в том числе музыкальных.
Потоковое вещание получило широкое распространение в Интернете, все больше и больше радиостанций создается и уже проводятся испытания интернет-телевидения. Эти случаи, среди прочего, теперь охватываются вышеупомянутым требованием.
Свободное использование объектов авторского права.
Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, причем использование другими лицами результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения допускаются в объеме, прямо предусмотренном действующим законодательством, в случаях, предусмотренных ст. 1272–1280 ГК РФ. Гражданский кодекс предусматривает такое использование объектов авторского права в случаях: 1) свободного воспроизведения произведения в личных целях (ст. 1273 ГК); 2) свободного использования произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях (ст. 1274 ГК); 3) свободного публичного исполнения музыкального произведения (ст. 1277 ГК); 4) свободного воспроизведения произведения для целей правоприменения (ст. 1278 ГК); 5) свободной записи произведения организацией эфирного вещания в целях краткосрочного пользования (ст. 1279 ГК). Возможно также свободное использование объектов смежных прав в случаях, предусмотренных гл. 71 ГК. Например, ст. 1325 устанавливает, что, если оригинал или экземпляры правомерно опубликованной фонограммы введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи или иного отчуждения, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров допускается без согласия обладателя исключительного права на фонограмму и без выплаты ему вознаграждения; п. 2 ст. 1343 устанавливает, что, если исключительное право публикатора на произведение не перешло к приобретателю оригинала произведения, приобретатель вправе без согласия обладателя исключительного права публикатора использовать оригинал произведения способами, указанными в абзаце втором п. 1 ст. 1291 Гражданского кодекса. Признаками свободного использования объектов авторского права в российском праве являются: — использование охраняемых произведений без согласия правообладателя; — использование охраняемых произведений без заключения договора с правообладателем; — использование охраняемых произведений без выплаты вознаграждения.
Гражданско-правовые способы защиты авторских прав.
Защита прав — это совокупность мер, целью которых является восстановление и признание этих прав в случае их нарушения. Гражданско-правовые способы защиты авторских прав — возмещение имущественного ущерба автору или иному правообладателю. Прежде всего защита авторских прав происходит способами, предусмотренными ст. 12 ГК РФ, и имеет ряд специфичных черт. Личные неимущественные права подлежат защите независимо от вины правонарушителя. В случае, например, если издательство не знало и не могло знать о том, что публикует произведение, присвоенное другим автором, оно должно принять все меры по устранению правонарушения. Если допущена ошибка в имени автора, то автор вправе требовать внесения изменений в тираж либо публикацию, уведомляющих о допущенной ошибке или о том, какое имя считать правильным, либо требовать запрещения выпуска произведения в свет. На требования о защите личных неимущественных прав не распространяется исковая давность. При нарушении имущественных авторских прав: — прекращается нарушение интеллектуальных прав (ст. 1250 ГК РФ); — может быть наложен арест на контрафактные (т. е. изготовленные с нарушением авторских прав) экземпляры до рассмотрения дела по существу; — автор или иной обладатель исключительных прав вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации. Размер компенсации — от 10 тыс. до 5 млн руб., двукратный размер стоимости экземпляров произведений или объектов смежных прав либо двукратный размер стоимости прав на использование произведений или объектов смежных прав (ст. 1301 ГК РФ); — автор или иной обладатель исключительных прав вправе требовать возмещения морального вреда, а также компенсации упущенной выгоды; — суд может вынести решение о конфискации контрафактных экземпляров произведения, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения. Защита личных неимущественных прав автора осуществляется вне зависимости от вины их нарушителя и независимо от нарушения имущественных интересов автора. Защищать права автора и обеспечивать их осуществление может и издатель. ГК РФ допускает такую возможность в тех случаях, когда произведение опубликовано анонимно или под псевдонимом (за исключением случая, когда псевдоним автора не оставляет сомнения в его личности). При отсутствии доказательств иного представителем автора считается издатель, имя или наименование которого указано на произведении. Это положение действует до тех пор, пока автор такого произведения не раскроет свою личность и не заявит о своем авторстве (п. 2 ст. 1265 ГК РФ). После смерти автора защиту его авторства и имени может осуществлять любое заинтересованное лицо, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 ст. 1267 и п. 2 ст. 1316 ГК РФ. От имени правообладателей или от своего имени защиту авторских и смежных прав могут осуществлять и организации по управлению правами на коллективной основе. Аккредитованная организация (ст. 1244 ГК РФ) также вправе предъявлять требования в суде от имени неопределенного круга правообладателей, если это необходимо для защиты прав, управление которыми она осуществляет. Реализация защиты авторских и смежных прав авторами осуществляется на частноправовой основе, т. е. на основе искового заявления. В соответствии со ст. 1248 ГК РФ споры, связанные с защитой нарушенных или оспоренных интеллектуальных прав, рассматриваются и разрешаются судом.
Актуальными проблемами развития международно-правовых основ интеллектуальной собственности в XXI веке являются:
1) Отсутствие эффективного применения специального режима в отношении полупроводниковых устройств.
2) Потребитель получает доступ ко всем произведениям, имеющимся где-либо в мире. Потребитель может делать копии на электронно-цифровых носителях и тиражировать произведение бессчетное число раз, а также редактировать его, вносить изменения, создавая тем самым производные произведения. Это вызовет серьезные перемены в сетях распространения, поскольку пользователям больше не придется покупать традиционные носители. Это приведет к радикальным изменениям в направлении финансовых потоков, поскольку розничная торговля, обеспечивающая сегодня сбыт традиционных носителей, уже не будет представлять собой основной источник поступлений для производителей, а через них и для авторов и исполнителей. При этом каждый пользователь потенциально становится источником пиратства.
3) Проблема различного толкования рядом государств применимости национального режима по системе компенсации за возможное воспроизведение произведений в личных целях полностью повторяет систему вознаграждения за воспроизведение произведений в личных целях на обычных (не цифровых) носителях.
4) проблемы использования доменных имен в сети Интернет: по какому принципу обеспечивается охрана доменных имен: по правилу «кто первый зарегистрировал имя в качестве домена, тот и использует» или по закону о товарных знаках? Как быть организациям с определенными фирменными наименованиями и с интеллектуальной собственностью, которой они обладают в виде товарных знаков, когда они выходят в сеть Интернет и находят домен, в котором третьи лица используют их товарный знак или его часть?
5) Вопросы использования объектов интеллектуальной собственности в Интернете до сегодняшнего дня являются в большей степени нерешенными. Не решен вопрос, как квалифицировать действия по использованию произведений, расположенных на Интернет-серверах. Нужно ли проводить различие между копированием файлов, расположенных на сервере, на локальный компьютер для последующего использования от ознакомления с произведениями непосредственно с сервера.
Для решения этих вопросов была создана специализированная авторско-правовая организация - Российское общество мультимедиа и цифровых сетей (РОМС), одним из учредителей которого было Российское авторское общество. РОМС является специализированной организацией, которая представляет всех правообладателей в конкретной области.
Работа в этом направлении продолжается. В ближайшее время российский законодатель планирует принять еще одну главу Гражданского кодекса РФ, посвященную интеллектуальной собственности. Есть надежда, что это устранит лазейки, которые в настоящее время препятствуют эффективной защите авторского права в Интернете, а также решит другие проблемы защиты интеллектуальной собственности.