Статья 48 гк рф (понятие юридического лица)
Во-первых, интересно то, что даётся понимание, что все ЮЛ у нас регулируются гражданским законодательством, приоритетно к ним применяются нормы ГК. Коренное деление, основа в том, что в РФ ЮЛ - лицо частного права. Многие наверняка слышали термин ЮЛ публичного права. Но в эту тему мы не будем удаляться. Исходя из понимания статьи 48 ГК, ЮЛ - категория частного права. В ГК нет места ЮЛ публичного права и подтверждением этому является пункт 4 статьи 48, который говорит о ЦБ РФ. Лектор уверена, что ЦБ - это чужой среди своих. То есть это реально действующее ЮЛ публичного права. ЦБ с его характеристиками, связанными с имуществом, его правовым статусом невозможно вписать ни в одну организационно правовую форму, которая предусмотрена ГК. Поэтому законодатель долго поэтому поводу размышлял и придумал, что в п. 4 ст. 48 правовое положение ЦБ определяется Конституцией и законом и ЦБ РФ. То есть он как бы вычеркнул ЦБ из императивных положений самого ГК об организационно правовых формах, о правах на имущество, которые есть. Это регулируется отдельно законом о ЦБ, у которого нет организационно правовой формы, это просто ЮЛ.
Коммерческие и некоммерческие организации
Статья 50 ГК. Здесь исчерпывающе перечислены организационно правовые формы и эта статья не статична. В нее регулярно вносятся изменения. В 2014 была изложена по-новому вся глава, а дальше пошли изменения. В 2015 году были добавлены адвокатские палаты, в 2016 году гос. корпорации, в 2017 году нотариальные палаты и тд. Вот сейчас очередные нововведения. Был принят закон 2021 года номер 287 ФЗ. Закон вступил в силу сегодня. С 1 марта 2022 года. Вводится новая организационно правовая форма, которая называется личный фонд. О чем идёт речь? Дело в том, что ещё в 2018 году в ГК появились такие положения, которые предусматривали возможность учреждать наследственные фонды. Такой фонд создавался во исполнение завещания гражданина и на основе его имущества. И назначение было управление полученным в порядке наследования имуществом этого гражданина бессрочно или в определённый срок. Вот сейчас взамен наследственных фондов вводятся личные фонды, которые могут быть как наследственным, так и прижизненными. То есть наследственный фонд - разновидность личного фонда. Смысл в том, что учредитель (соучредительство тут не допускается) предполагает для своих целей (цели могут быть разные, например, благотворительные или он хочет обособить имущество для своей семьи). Вот он создаёт личный фонд, передаёт ему имущество стоимостью не менее 100 миллионов рублей, для этого привлекается независимый оценщик. Личный фонд может быть создан после смерти нотариусом, если указано в завещании. Личный фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью. Может создавать хоз. общества, участвовать в них. ГК подробно описывает ситуацию с субсидиарной ответственностью по учредителю, по обязательствам этого фонда, как бы распределяет это с точки зрения ответственности наследодателя, если это наследственный фонд. Конечно, это некоммерческая организация, это унитарная организация, здесь как такого членства нет, как у других фондов.
Теперь посмотрим таблицу.
Коммерческие корпоративные - самые распространённые. Для коммерческих организаций законодатель не приветствует унитарные компании. Остаётся только одна ГУП, МУП. Опять же есть определённый срок, когда они должны быть постепенно преобразованы в другие организационно правовые формы, так как есть членство и особые права на имущество для защиты кредиторов, априори предприниматель должен быть собственником своего имущества. Но это наследие Советского союза. По некоммерческим организациям у нас разнообразие очень большое. В отношении коммерческих организаций изменений нет, только хоз. партнёрства, некоммерческие организации, тут появляются нотариальные палаты, также гос. корпорации, до изменений 2014 года они в реальности были, но в ГК нет. Публично правовые компании были предусмотрены в Кодексе в 2014 году, но действовать они должны на основании закона, которого не было до недавнего времени. Общественно полезные фонды, не просто обычные фонды, а теперь общественно полезные. Отдельно ещё личные фонды.
49 статья ГК говорит о правоспособности. Очень интересный пункт 4, был введён в 2015 году. Гражданско-правовое положение юридических лиц и порядок их участия в гражданском обороте (статья 2) регулируются настоящим Кодексом. Особенности гражданско-правового положения юридических лиц отдельных организационно-правовых форм, видов и типов, а также юридических лиц, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах, определяются настоящим Кодексом, другими законами и иными правовыми актами. Ничего криминального, на первом месте стоит ГК (фундамент для ЮЛ). Но в 2016 году был введён пункт 5. К юридическим лицам, создаваемым Российской Федерацией на основании специальных федеральных законов, положения настоящего Кодекса о юридических лицах применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено специальным федеральным законом о соответствующем юридическом лице. Что это означает? Это означает, что если не ломается система, то допускается исключение из правила. К сожалению, этих исключений становится все больше и больше. Кого мы можем отнести к специальным ЮЛ? Это гос. корпорации, АО и фонды с особым статусом, публично правовые компании. Если мы смотрим на развитие законодательства в этом направлении, то видим широту творчества. Гос. корпорации критикуют давно с 2000 годов. В 2008 году было поручение президента, чтобы преобразовать гос. корпорации в ЮЛ публичного права или АО. Но ничем реформа не увенчалась. И получилось так, что чтобы их как-то завуалировать в 2014 году, когда новая глава появилась, их там не было. Но если бы мы в 2014 году заглянули в закон о введении в действие новой главы, то увидели гос. корпорации там. Там было написано, что все те гос. корпорации, которые сегодня работают и которые ещё будут созданы в РФ, они могут это совершенно спокойно делать не смотря на то, что такой организационно правовой формы не было в ГК. И правовое положение их приоритетно регулируется специальным законодательством. Потом в 2016 или 2017 году был принят закон о публично правовых компаниях и сразу внесли изменения в ГК, опять на совсем месте получились гос. корпорации.
Что у нас сегодня? Очередная реформа в этой части. В 2020 году появляется распоряжение Правительства 3710-р об институтах развития. Многие институты развития либо ликвидируются, либо функции их передаются в развитие гос. органам и такой гос. корпорации, как ВЭБ РФ. Например, под управление передаётся в целях развития малого и среднего предпринимательства АО по развитию малого и среднего предпринимательства, в ВЭБ передаются особые экономические зоны, фонд развития Дальнего Востока и тд. Также передаётся АО РОСНАНО, часть модернизируется, гос. корпорации, например, фонд содействия развитию ЖКХ, защиты прав, когда у нас долевое участие идёт в строительстве и тд. Публично-правовые компании тоже отдельные организационно правовые формы, активно развиваются. Причём не только ФЗ, но и появляются Указы Президента. Перечислю некоторые, организационно правовые формы есть, но они ломают систему. Указ Президента о создании публично-правовой компании «Военное-строительная компания» 2019 года, Указ Президента о создании публично-правовой компании по формированию комплексной системы обращения с твердыми коммунальными отходами «Российский экологический оператор» 2019 года, закон 2017 года о публично-правовой компании по защите прав граждан-участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации, сейчас перешла в ВЭП. Закон 2020 года О публично-правовой компании "Единый заказчик в сфере строительства" + закон 2020 года о публично-правовой компании "Единый регулятор азартных игр" (цель внебюджетное развитие спорта). То есть мы видим, что создание этих компаний идёт через создание этих особых ЮЛ, которые не особо выстраиваются в общую систему.
Лекция 6 (15.03.22). Группа 1. Корпоративные формы предпринимательской деятельности.
Логика учебника, мы выделяем индивидуальные и коллективные формы предпринимательской деятельности. Коллективное предпринимательство-создание субъектов предпринимательской деятельности. Причем эти субъекты могут как иметь гражданскую правосубъектность (юридические лица), так и выступать только субъектами предпринимательских отношений (холдинги, филиалы юридических лиц).
Наше занятие посвящено корпоративным формам, которые создаются как юридические лица по законодательству РФ. Вы знаете, что с 2014 годы были существенные изменения в ГК РФ. Эти изменения дополнили ГК РФ имеющуюся классификацию на коммерческие и некоммерческие организации классификацией на корпоративные и унитарные организации.
Выделение по цели деятельности: коммерческие или некоммерческие организации. Некоммерческие не имеют цели извлечение прибыли, не могут распределять ее между участниками, осуществляют деятельность только в рамках, предусмотренных уставом.
Классификация на унитарные и корпоративные организации. Скажу сразу, такое деление есть не во всех странах. Понятие корпорации различно в разных правопорядках. Оно может означать синоним юридического лица. В РФ на уровне законодательства закреплено понятие корпорации (ГК РФ). Корпорация-организация, учредители, участники которой обладают правом участия (членства) и формируют высший орган. Право участия-правовая связь между участником и юридическим лицом корпоративной формы. Эта правовая связь именуется участием или членством.
Есть попытки в доктрине различать, когда законодатель говорить об участии, а когда о членстве. Честно скажу, наш законодатель смешивает эти понятия. Провести стройную систему отличий сложно. В доктрине: участие-не только личное, но и имущественное участие в виде вклада. Членство — это для общественных организаций, там есть личное участие, но нет вклада. Применительно к производственным кооперативам, мы увидим “члены кооператива”, в то время, когда они вообще-то вносят паи в паевой фонд! Законодатель поставил членство (участие) в скобках, поэтому он предполагает это как синонимы.
Главное, чтобы вы понимали, что это участие (членство) – квалифицирующий признак, длительная правовая связь между обществом и лицом, которое является участником или членом и из которой вытекает наличие прав или обязанностей этого лица в зависимости от той организационно-правовой формы, в которой существует корпорация, вот это длящееся правоотношение участия или членства – оно основано на различных основаниях: в хозяйственном обществе – на владении долей участия в уставном капитале в ООО, а акционерном обществе – на владении акциями, в кооперативе – на владении паями; в некоммерческих организациях – может и не быть имущественного участия, но факт членства влечет за собой определенные обязанности (например, обязанность членов вносить периодические взносы). В результате этого членства приобретаются корпоративные права и возникают корпоративные обязанности.
В зависимости от того, в какую ячейку попадает юридическое лицо, оно становится корпоративной коммерческой организацией или некорпоративной коммерческой организацией. То же самое для некоммерческих организаций. Это деление для целей правового регулирования.
Организационно правовая форма.
Важная тема, на экзаменах никто не помнит. Организационные формы отличаются совокупностью признаков. Признаки зависят от: способа формирования имущества, организационной структуры, взаимоотношений участников, ответственности участников перед юридическим лицом, юридического лица перед участниками, друг перед другом.
В ГК РФ должны быть перечислены все существующие виды коммерческих и некоммерческих организаций. Какой вид по факту существует, но в ГК РФ не нашел отражение в качестве отдельных положений. Госкорпорация. Была идея изначально их реорганизовать в коммерческие организации, если они занимаются преимущественно коммерческой деятельностью. Таких госкорпораций 6: Ростех, Росатом, ВЭБ, Агентство по страхованию вкладов, Роскосмос, Фонд содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства. Они называются корпорациями при том, что у них нет членства, они являются коммерческой организацией. Для красивого слова законодатель их так назвал. Им присвоили наименование корпорация, а есть еще одна государственная компания “РОСАВТОДОР”. Это некоммерческие организации, созданные РФ на основе специальных законов. Никакое отношение слово корпорация в этом случае к корпоративным формам из ГК РФ не имеет. Корпорации в ГК РФ предполагают наличие членства.
Другие корпоративные формы не предусмотрены. Однако, в соответствии с законом и рынке ценных бумаг, специализированные общества создаются. Но это не отдельная организационно-правовая форма, они являются по смыслу ГК РФ хозяйственными обществами. Эти общества создаются для целей хеджирования рисков. Существенные особенности этих обществ даже намекают на самостоятельность этих форм. Но в ГК РФ сложно внести изменения, поэтому болтаются в рамках закона о рынках ценных бумаг.
Статистика ЕГРЮЛ.
Коммерческие организации-81%. Среди коммерческих организаций 97% ООО. АО 2,03%. Эта статистика не отражает долю в ВВП, так как АО приносят больше, чем ООО. АО в перспективе 5-10 лет уменьшаются. 10 лет назад их было 5%, а сейчас 2%.
Создать сегодня из хозяйственных обществ можно: ООО и акционерное общество. По действующему законодательству создать можно только: АО (непубличное), ООО и ПАО. Если вы откроете ЕГРЮЛ, то там будут числиться ОАО, ЗАО. Они легитимные формы, так как 99 ФЗ не устанавливает обязанность осуществить в определённый срок перерегистрацию. Они имеют право изменить организационно-правовую форму. Но при первом изменении устава они обязаны изменить организационно-правовую форму в соответствии с законом. Стать ПАО, АО или ООО. Такой подход был сделать для плавности, чтобы избежать ажиотажа. Положения устава устаревших, но не реорганизованных форм применяется в части, не противоречащей законодательству РФ.
КФХ.
Вы изучали индивидуальное предпринимательство. Индивидуальный предприниматель может быть главой, создать КФХ. С 1 сентября 2014 года КФХ может существовать и как юридическое лицо. Как юридическое лицо это корпоративная форма организации, поэтому здесь надо иметь в виду, что КФХ может быть как индивидуальное, так и коллективное предпринимательство.
Унитарные предприятия.
Кафедра ГП говорит, что такие предприятия зло, так как государства или муниципальное образование создают их и не несут ответственность. Имущество унитарного предприятия как правило, в хозяйственном ведении, оперативном управлении. Честно скажу, если бы это было единственной проблемой, то жили бы мы классно. Их очень мало. Как правило создаются в социальных сферах, куда бизнес лезть не хочет. Вреда от них меньше, чем пользы.
Прочие коммерческие организации-хозяйственные партнерства.
На 99% мы будем изучать хозяйственные общества.
Хозяйственное товарищество.
Регулирование хозяйственных обществ зачастую проходит совместно с регулирование хозяйственных товариществ. Законодатель общих признаков хозяйственных обществ, хозяйственных товариществ не выявил. Безболезненно можно было вынести это в отдельные статьи.
Хозяйственных товариществ два вида: полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное).
Полное товарищество – товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.
Полные товарищи:
- занимаются деятельностью от имени товарищества
- несут солидарную ответственность
- всем принадлежащим им имуществом.
Товарищество на вере (коммандитное товарищество) отличается от полного товарищества тем, что наряду с полными товарищами имеется один или несколько участников – вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Это некий аналог владельцев привилегированных акций, владельцы которых не имеют права голоса.
На экзамене даем определения и сравниваем. Читаем книгу “Корпоративное право в таблицах и схемах”. Там есть сравнения хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ.
Там есть сравнение хоз товарищество/обществ. Можете посмотреть. Нам надо на экзамене сказать:
Что такое хоз общества/товарищества: определение
Признаки (2): корпоративная коммерческая организация, которая создается в результате обособления имущества и внесения вклада в уставный капитал. + участники корпораций формируют высший орган. Это критиковали в доктрине, кто-то договорил, что формирование органа — это действие по формированию, а участники образуют этот орган собой, им не надо что-то формировать. Но законодатель взял формулировку «формирует», хотя на самом деле образует.
Корпоративные организации построены на началах членства или участия. Участие и членство предполагает участие нескольких лиц
Хоз общество — вид корпоративной ком организации, который создаётся одним или несколькими лицами путем обособления имущества, вклада в уставный капитал для осуществления предпринимательской деятельности.
Важно, что «создаётся одним или несколькими лицами». Я говорила про участие и членство — предполагается, что несколько лиц. Но в российском праве используется понятие «компания одного лица». Компании или корпорации «одного лица» могут создаваться. Состав — 1 участник. Это тоже хоз общество. Надо знать ограничение, что если в одном хоз обществе есть 100% участия в другом, то у другого общества не может быть 100% участия в первом, закон не дает создаваться этим матрешкам. Но этот закон почти не работает, тк нет запрета аффилированному лицу с небольшой долей участия вступить. Также можно сказать, что практика применения нормы очень редкая.
Есть план реформирования корпоративного зак-ва, в качестве отдельного раздела он включил раздел о транформации делового климата, где предлагается изъять это ограничение, тк его легко обойти, и нет контроля. Но это пока законопроект.
Кто-то говорит, что компания одного лица — это унитарная организация. Но законодатель отнес к хоз обществам, тк сюда может вступит ещё один участник, и это будет полноценное хоз общество. Закон распространяет правила хоз общества на компании одного лица за некоторыми изъятиями, которые являются бессмысленными для таких компаний: На компании 1 лица не распространяются правила о созыве и проведении общих собраний. Самому себе приглашение писать не надо. Исключение: предусмотрено законом, что СРОКИ годового собрания надо соблюдать (бух отчетность сдавать в те же сроки и тд). Это всегда юр мутант (общество, но из 1 лица). Смысл — дать доп возможность и защиту обороту для развития предпринимательства.
Если я захочу вязать варежки, то я могу делать это как ИП, но отвечать буду всем своим имуществом. Или я создам компанию 1 лица, где будет обособленное имущество (за редкими случаями снятия корпоративной вуали). Поэтому эта форма интересна для предпринимателей.