договор вопросы

1. Понятие и значение договора.

1. как юридический факт (сделка). как возникшие из договора обязательства его участников (договор - обязательство). Согласно п.3 ст. 420 ГК РФ к обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (статьи 307 - 419), если иное не предусмотрено правилами ГК об отдельных видах договоров.

2. как письменное выражение соглашения сторон (договор - документ). Согласно п.1 ст. 420 ГК РФ договор - соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

В данном смысле договор представляет собой разновидность сделки и характеризуется двумя основными чертами:

1. наличием согласованных действий участников, выражающих их взаимное волеизъявление;

2. направленностью данных действий (волеизъявления) на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей сторон.

2. Значение договора

1. С помощью договоров экономические отношения подвергаются саморегулированию их участников - наиболее эффективному способу организации хозяйственной деятельности.

2. Реализация сторонами договора их собственных, частных интересов становится основным стимулом его надлежащего исполнения и достижения при этом необходимых экономических результатов.

3. Гражданско-правовой договор дает своим участникам возможность свободно согласовать свои интересы и цели и определить необходимые действия по их достижению.

4. Он придает результатам такого согласования общеобязательную для сторон юридическую силу, при необходимости обеспечивающую его принудительную реализацию.

2. Содержание и функции договора. Классификация условий договора.

Функции:

1. договор является формой установления хозяйственных связей между участниками экономического оборота и основанием возникновения их взаимных обязанностей и прав.

2. Договор позволяет его участникам определить и согласовать их взаимные права и обязанности. Практическое осуществление этой функции договора предполагает наличие необходимой свободы (диспозитивности) в законодательной регламентации условий договора и предоставление его участникам права самостоятельно определять условия договора в рамках общих предписаний закона.

3. Заключение договора создает для сторон правовые гарантии. Это означает, что договор подлежит обязательному исполнению (ст. 425 ГК РФ), одностороннее изменение его условий допускается только в определенных случаях и лишь по решению суда (ст. 450 ГК РФ), а нарушение принятых по договору обязательств влечет обязанность возместить причиненные этим убытки (ст. 15, 393 ГК РФ).

4. Договор применяется не только в сфере имущественных отношений, основанных на использовании товарно-денежных категорий (такие договоры именуются товарными), но и для регламентации организационных отношений.

Содержание договора как соглашения (сделки) составляет совокупность согласованных его сторонами условий, в которых закрепляются права и обязанности контрагентов, составляющие содержание договорного обязательства. В письменных договорах условия излагаются в виде отдельных пунктов. К основному тексту письменного договора могут добавляться различные согласованные сторонами приложения и дополнения, также входящие в его содержание в качестве составных частей договора.

Среди условий договора выделяют:

1. существенные условия - все условия договора, которые требуют согласования, при отсутствии соглашения сторон хотя бы по одному из них договор признается незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК), т.е. несуществующим (О.Н. Садиков); это условия, которые закон считает необходимыми и достаточными для возникновения того или иного договорного обязательства (А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой).

Существенными закон признает следующие условия (абз. 2 п.1 ст. 432 ГК РФ):

1. о предмете договора;

2. прямо названные в законе или иных правовых актах как существенные;

3. необходимые для договоров данного вида;

4. условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Условия о предмете договора индивидуализируют предмет исполнения. Пример: существенным условием договора купли-продажи является условие о его предмете, т.е. товаре. Согласно п.3 ст. 455 ГК РФ условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. При отсутствии четких указаний в договоре на его предмет исполнение по нему становится невозможным, а договор должен считаться незаключенным.

В ряде случаев закон сам называет условия договора в качестве существенных. Например, в ст. 942 ГК прямо указаны существенные условия договора страхования, а в ст. 1016 ГК перечислены существенные условия договора доверительного управления имуществом.

Применительно к некоторым договорам в ГК назван достаточно широкий круг существенных условий. Например, согласно п.1 ст.339 ГК в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В договоре должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.

Существенные условия договора с точки зрения организации и техники заключения договоров подразделяются на:

1. Предписываемые - условия, названные законом в качестве необходимых для заключения договоров данного вида, например условия о предмете договора. Они подлежат обязательному согласованию сторонами под страхом признания договора незаключенным.

2. Инициативные - условия, которые не требуются законом для заключения договора, а включены в него исключительно по желанию сторон. Например: условия, конкретизирующие срок исполнения договора (графики отгрузок товара, сдачи этапов работ и т.п.); условия, направленные на дополнительное улучшение качества предмета исполнения или повышение его сохранности (о таре или упаковке, порядке приемки товара или результата работ и т.п.); условия об особенностях ответственности за нарушение договора и др. При их отсутствии конкретный договор будет считаться заключенным, но при его исполнении стороны могут и не получить того результата, на который рассчитывали (например, отсутствие графиков сдачи отдельных этапов работ может сказаться на общем сроке их выполнения; отсутствие условий о порядке сдачи-приемки товара может привести к его количественным и качественным потерям; отсутствие условия о неустойке - к безответственности контрагента и т.д.).

2. обычные условия – условия, отражающие распространенные типичные условия договоров и предусматриваемые диспозитивными нормами, от которых стороны при заключении договора могут отступать, если такие типичные условия для них неприемлемы и они желают исполнения договора на отличающихся условиях. К числу обычных условий относятся срок и место исполнения, момент перехода права собственности, обязательства сторон по хранению и ремонту предмета договора, обязанность страхования имущества и т.д.

3. Случайные условия – выражают особенности взаимоотношений сторон, их специфические требования к предмету и порядку исполнения договора. Ввиду разнообразия таких условий они не могут быть заранее предусмотрены в нормах законодательства, а также обычаями и должны определяться при заключении договора. Примером условий этой группы являются договоренности сторон о способах обеспечения исполнения (неустойке, задатке, поручительстве и т.д.), страховании рисков, рассрочке платежа, порядке приемки товара по качеству и особой процедуре разрешения споров (третейский суд).

3.    Принцип свободы договора и пределы его реализации.

Договорные отношения субъектов гражданского права основаны на их взаимном юридическом равенстве, исключающем властное подчинение одной стороны другой. Заключение договора и формирование его условий должны носить добровольный характер, базирующийся исключительно на соглашении сторон и определяемый их частными интересами. На этой основе формируется одно из основополагающих начал частноправового регулирования - принцип свободы договора (п. 1 ст. 1, ст.421 ГК).

Свобода договора проявляется в нескольких аспектах:

1. это - свобода в заключении договора и отсутствие принуждения к вступлению в договорные отношения. Согласно п.1 ст.421 ГК граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Принудительное заключение договора допускается лишь как исключение:

• прямо предусмотренное законом (например, для публичных договоров в соответствии с п.3 ст.426 ГК);

• либо добровольно принятым на себя обязательством (например, по предварительному договору в соответствии со ст.429 ГК).

2. свобода договора состоит в свободе определения характера заключаемого договора. Субъекты имущественного (гражданского) оборота сами решают, какой именно договор им заключить. Они вправе заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, если только такой договор не противоречит прямым законодательным запретам и соответствует общим началам и смыслу гражданского законодательства (п.1 ст.8, п.2 ст.421 ГК). Стороны свободны в заключении смешанных договоров, одновременно содержащих элементы различных известных разновидностей договора (п. 3 ст. 421 ГК).

3. К такой единой совокупности различных договорных обязательств в соответствующих частях применяются правила о тех договорах, элементы которых содержатся в ней. Например, ст.501 ГК предусматривает возможность заключения договора найма-продажи, при котором покупатель товара сначала становится его нанимателем. До момента продажи такого товара к отношениям сторон применяются правила об аренде (имущественном найме), а с момента перехода к его нанимателю права собственности на вещь (товар) - правила о купле-продаже. Смешанным договором судебно-арбитражная практика признала, например, договор об обмене товаров на эквивалентные по стоимости услуги как содержащий элементы договоров купли-продажи и возмездного оказания услуг (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.09. 2002 № 69 «Обзор практики разрешения споров, связанных с договором мены»).

Смешанные договоры следует отличать от комплексных договоров, представляющих собой совокупность нескольких вполне самостоятельных обязательств, зафиксированных в едином документе. Например, договор о поставке товара может включать также условия о его страховании, хранении, перевозке и т.д., что само по себе не требует оформления нескольких различных договоров (документов), но и не приводит к появлению единого договорного обязательства (правоотношения).

4. Свобода договора проявляется в свободе определения его условий (содержания) (п.2 ст.1, п 4 ст.421 ГК). Стороны договора по своей воле определяют его содержание и формируют его конкретные условия, если только содержание какого-либо условия императивно не определено законом или иными правовыми актами.

Свобода договоров не может иметь абсолютного характера и неизбежно подвергается тем или иным ограничениям, установленным в публичном интересе; это проявляется в следующем:

1. Договор должен соответствовать императивным нормам закона и иных правовых актов (п. 1 ст. 422 ГК РФ).

2. Обязательное заключение публичного договора - введено для предпринимателей, осуществляющих коммерческую деятельность в рамках публичных договоров, когда продажа товаров или оказание услуг должны производиться каждому обратившемуся лицу. Круг таких предпринимателей достаточно широк (ст.426 ГК).

3. Обязательность заключения договоров может устанавливаться для государственных и муниципальных казенных предприятий их собственниками. В силу п.2 ст. 20 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» его собственник вправе доводить до предприятия обязательные для исполнения заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд.

4.    Договор и закон.

Согласно ст.422 ГК договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Согласно п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» в силу пункта 2 статьи 4 ГК РФ это правило применяется как к императивным, так и к диспозитивным нормам.

На практике отдельные условия (пункты) письменного договора по разным причинам формулируются сторонами неясно или неполно, что может повлечь возникновение разногласий и конфликтов между ними. В таких случаях приходится использовать специальные правила толкования договора. При этом обычно выявляется несоответствие между внутренней волей стороны договора, желавшей определенного результата, и внешней формой ее выражения (волеизъявлением), закрепленной текстом договора. Возникает вопрос: чему же следует отдать предпочтение - действительной воле стороны или зафиксированному в договоре ее волеизъявлению?

По этому поводу литературе обосновывались различные подходы:

1. если предпочтение будет отдано воле стороны, то могут пострадать интересы контрагента и гражданского оборота в целом, т.к. окажется, что волеизъявление, воспринятое контрагентом, может и не иметь юридического значения.

2. С другой стороны, предпочтение, отданное волеизъявлению, означает переход на формальные позиции и может поставить в затруднительное положение более слабую (в частности, добросовестно заблуждавшуюся) сторону.

Действующий ГК РФ исходит из приоритета согласованного волеизъявления, защищая интересы имущественного оборота. При толковании договора судом он должен прежде всего принимать во внимание буквальное значение содержащихся в тексте слов и выражений (ч. 1 ст. 431 ГК РФ). Устанавливая содержание конкретного условия при его неясности, суд сопоставляет его с содержанием других условий и общим смыслом договора.

Если такой подход не позволяет установить содержание договорного условия, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон (аб. 2 ст. 431 ГК). При неясности содержания конкретного условия договора предпочтение должно быть отдано толкованию, представленному контрагентом стороны, ссылающейся на неясное условие или сформулировавшей его, т.к. последняя несет риск возможной неясности избранной ею или согласованной с ней формулировки.

5