Т4 (1) ЮТ
.docxПонятие и виды средств юридической техники.
Средства ЮТ – специфические инструменты профессиональной юридической деятельности, обеспечивающие достижение ее целей.
Общесоциальные:
По стилю изложения термины делят на:
1.официальные, 2.научные, 3.обыденные.
По степени распространенности терминов:
1.общеупотребляемые, 2. специально-юридические, 3. узкопрофессиональные.
Доктринальные средства разрабатываются правовой теорией, существуют в идеальном виде как часть профессионального правосознания, выступают теоретической основой профессиональной юридической деятельности.
На этом уровне решающая роль принадлежит юридическим конструкциям – средствам структурирования правовой информации.
Правовые аксиомы выступают как элементарные, простые по своей структуре правовые положения, не предусматривающие исключений и не подлежащие опровержению.
Правовые презумпции – предположение о наличии или отсутствии определенных фактов, основанное на связи между предполагаемыми фактами и фактами наличными и подтвержденное предшествующим опытом.
Правовые фикции - несуществующее положение, признаваемое в соответствии с законодательством, существующим и влекущее соответствующие юридические последствия
Правовые символы – это охраняемые государством условные образы, отличительные знаки (видимые или слышимые образования), которым субъект правотворчества придает особый политико-правовой смысл, не связанный с сущностью этого образования.
Правовые оговорки — имеющие специальную нормативно-лексическую форму положения, которые частично изменяют содержание или объем действия нормы права и порождают определенные юридические последствия.
Преюдиция - предварительное решение по юридическому делу, облегчающее процесс установления фактической и юридической основы дела с целью принятия справедливого решения. Правовые нормы, которые закрепляют преюдицию в ее различных формах можно назвать «преюдиционными» (ст. 90 УПК РФ, часть 2 ст. 69 АПК РФ, ст. 61 ГПК РФ).
Нормативные средства получают официальное закрепление и функционируют в правотворческой, правореализационной и иных сферах юридической деятельности в качестве самостоятельных средств правового регулирования.
Нормативно-правовое предписание (НПП) – минимальное властное веление, непосредственно выраженное в правовом тексте.
атрибутивно-формальные — реквизиты документа;
логические — внутренняя структура норм и структура правового акта в целом;
лингвистические — весь комплекс выразительных средств используемого языка;
специально-юридические — ссылки, отсылки, оговорки, примечания;
специальные средства — правовые аксиомы, презумпции, фикции, юридические конструкции и правовые символы, концепции нормативных правовых актов.
Средства правотворческой ЮТ:
1. средства юридического выражения воли законодателя (выражается в различном построении норм права, помещении их в соответствующую отрасль права);
2. средства словесно-документального изложения текста документа (реквизиты: наименование акта, его заголовок, дата принятия, вступление в действие, подписи и т. п.;
3. структурное построение (определенный порядок расположения материала, его согласованность);
Понятие и виды приемов юридической техники.
Приемы юридической техники — это способные повторяться действия уполномоченного субъекта по реализации юридико-технического правила (операции).
Три группы приёмов:
1. применимые к созданию текста правового документа, к формированию его структуры (рубрикация, нумерация частей, заголовки, преамбулы, реквизиты, примечания, ссылки).
2. направленные на формирование норм права - лингвистические, логические, связанные с решением содержательно-познавательных задач (использование правовых конструкций, выражение модальности нормы).
3. «процессуальные» - связанные с техникой обнародования и вступления актов в законную силу, а также используемые правоприменителями и интерпретаторами права.
Приёмы правотворческой ЮТ:
По степени обобщения конкретных показателей:
абстрактный — при формулировании нормы права используется обобщающая формулировка;
казуистический — при формулировании нормы права последовательно перечисляются условия, при которых она действует.
По способу изложения элементов юридической нормы:
прямой — гипотеза, диспозиция и санкция изложены в одной статье нормативного правового акта;
отсылочный — отдельные элементы нормы (или гипотеза, или диспозиция, или санкция) изложены в других конкретных статьях конкретного закона и к ним сделана отсылка или она подразумевается;
бланкетный — разновидность отсылочного, но отсылка делается в общей форме, чаще всего путем упоминания соответствующих правил, инструкций, иных законодательных актов.
Технико-юридический инструментарий – правила и средства
Правила ЮТ – разработанные наукой и (или) официально установленные нормативы, соблюдение которых в процессе юридической деятельности выступает критерием ее качества.
Система общих правил ЮТ:
1.внешние, устанавливающие определенные критерии оценки результата юридической деятельности (справедливость, демократизм, законность, гуманизм и т.п.);
2.внутренние правила, характеризующие процесс осуществления юридической деятельности (экономичность, обоснованность, целесообразность, рациональность и др.).
Группы правил:
1) познавательно-юридические;
2) нормативно-структурные;
3) логические;
4) языковые;
5) документально-технические;
6) процедурные.
Содержательные правила - позволяющие соотнести выполнение юридических действий с реальной обстановкой, в которой юристу приходится трудиться. Это связано с тем, что профессия юриста в высшей мере социальная: она обращена к людям и выполняется посредством (с привлечением) людей. Любая юридическая деятельность должна быть социально адекватной.
Правила логики. Юридическая деятельность состоит из этапов, стадий, операций, протяженна во времени. Соблюдение логических правил в построении общего плана работы, при выполнении отдельных ее этапов позволяет достичь цели профессиональной деятельности с меньшими затратами.
Структурные правила.Юридическая деятельность должна определенным образом систематизироваться. Ее разбивают на части, этапы, стадии, в процессе которых ставятся свои определенные задачи. Их реализация способствует обеспечению цельности работы. Внешне это выражается в придании юридическим документам структурности.
Языковые правила.Важно соблюдение языковых правил в правотворчестве, реализации, интерпретации. Точность и ясность, доступность для понимания — непременное условие эффективности всей юридической деятельности.
Формальные (реквизитные) требования. В процессе юридической практики совершаются акты, порождающие юридические последствия, и составляются правовые документы. В случае обнаружения юридической ошибки ее необходимо устранить и привлечь к юридической ответственности субъекта, действовавшего непрофессионально.
Процедурные правила.Подготовка и принятие юридических документов должны осуществляться в определенной процедуре. Соблюдение правил юридической техники, касающихся юридической процедуры, помогает предотвратить злоупотребления при производстве юридически значимых действий, прежде всего со стороны государственных органов и должностных лиц.
Понятие, виды и специфика юридических конструкций.
Юридическая конструкция — это разработанная доктриной и принятая юридическим научным сообществом идеальная модель, позволяющая теоретически осмыслить, нормативно закрепить, обнаружить в правовом тексте и в реальных юридических отношениях закономерную, последовательную, логичную взаимосвязь структурных элементов различных правовых явлений. (Давыдова)
Среди существующих в науке оснований классификации юридических конструкций необходимо обратить внимание на следующие.
По сфере действия выделяют два вида юридических конструкций: — универсальные (общеправовые), имеющие значение для права в целом и поэтому изучаемые, в частности, общей теорией права;
отраслевые, имеющие отраслевое значение и изучаемые только отраслевыми юридическими науками.
В зависимости от формы существования выделяют два вида юридических конструкций:
— нормативные;
— теоретические. Следует подчеркнуть, что создание юридической конструкции — это всегда плод теоретического анализа, поэтому с точки зрения происхождения практически все юридические конструкции могут быть признаны теоретическими.
Заметим, что некоторые исследователи разграничивают нормативные и теоретические конструкции чрезмерно жестко. Нормативные (законодательные) конструкции при этом рассматриваются как результаты конструирования, созданные на базе юридических конструкций. Фактически подобные образования предстают как явления, имеющие совершенно иную природу, чем юридические (теоретические) конструкции.
По происхождению конструкции следует делить на:
— национальные;
— рецепированные;
— имплементированные (унификационные).
В сравнительно-правовом контексте рецепированными считаются правовые институты, заимствованные из иностранного (или международного — в этом случае применяется термин «имплементация») законодательства. Такие конструкции могут «прижиться» на новой почве, а могут быть восприняты правовой системой как чужеродные элементы и отторгнуты. Подобное произошло, например, с конструкцией доверительной собственности (траста), рецепированной российским законодательством из англосаксонского права.
По отраслевой принадлежности юридические конструкции группируются следующим образом: — собственные (отраслевые);
— заимствованные из другой отрасли (как правило, при посредстве общей теории права).
По времени существования и степени распространенности могут быть выделены три разновидности юридических конструкций:
— традиционные (общеизвестные, принятые и признанные юридическим сообществом);
— инновационные (разработанные теорией и получившие нормативное закрепление, но не проверенные пока практикой);
— экспериментальные (получившие закрепление лишь для проверки их эффективности и разработанности).
По критерию взаимодействия элементов юридические конструкции могут быть разделены на два вида:
— статические. Их элементы анализируются в статических взаимосвязях (состав гражданско-правовой сделки);
— динамические, которые исследуются в динамике образующих их элементов (конструкция приостановления исковой давности).
По степени адекватности отражения правовых явлений конструкции целесообразно поделить на: — реальные;
— фиктивные.
Являясь моделью определенного правового феномена, конструкция всегда представляет собой его упрощенный, огрубленный образ. При этом в одних случаях, создавая этот образ, его автор стремится максимально точно, адекватно отразить существующие в реальности элементы явления, а в других (например, если элементы находятся в состоянии невосполнимой неизвестности) — заменяет их иными, заведомо не существующими в реальной жизни.
По уровню совершенства, или степени научной разработанности конструкции среди них можно выделить:
— совершенные (качественные, научно обоснованные);
— несовершенные (неполные, дефектные)
При этом последние могут иметь фактические (связанные с неполным либо неадекватным отражением свойств и элементов моделируемого объекта), либо логические (например, противоречивость, избыточная сложность и т.д.) дефекты.
В зависимости от внутреннего строения:
• ступенчатые (юридические конструкции, в которых все элементы строго последовательны);
• суммарные (юридические конструкции, состоящие исключительно из слагаемых компонентов).
В зависимости от юридического воплощения конструкции бывают:
• легальные;
• доктринальные.
Первое. Юридическая конструкция — это модель. Если для негуманитарных областей знания (например, техники) более характерны материальные (вещественные) модели, то право — это по большей части сфера существования идеальных (мысленных) моделей, моделей представлений. Как идеальная модель юридическая конструкция выступает в виде системы познавательных образов (понятий, суждений, умозаключений) и служит формой отражения объективной реальности.
Второе. Юридическая конструкция создается в результате абстракции. Будучи идеальной моделью, она являет собой не сами общественные отношения или правовые институты, а лишь их упрощенный, грубый образ. Создавая его, исследователь абстрагируется от многообразия видов и свойств отношений, их связей с другими социальными факторами и включает в юридическую конструкцию только те стороны, элементы и свойства, которые урегулированы или могут быть урегулированы правом. С динамической точки зрения конструкция рассматривается как мыслительный процесс (конструирование абстракции). Со статической точки зрения она представляет собой результат этого процесса (сконструированную абстракцию).
Третье. В динамическом аспекте юридическая конструкция выступает как особая процедура юридического мышления, прием практической деятельности юриста. Этот прием заключается в создании на материале неупорядоченных предписаний позитивного права структуры понятий, позволяющих рационально организовать заложенные в нем регулятивные свойства.
Четвертое. Юридическая конструкция предполагает специфическое логическое построение нормативного материала. Сказанное вовсе не подразумевает обязательного наличия конструкций в самом правовом тексте, однако содержание и логика изложения нормативного текста, как правило, выступают, с одной стороны, результатом правотворческого конструирования, а с другой — материалом для конструирования интерпретационного и правоприменительного. И хотя значение юридической конструкции ни при каких обстоятельствах не может ограничиваться использованием ее только как средства нормотворческой техники, одна из важнейших ее функций связана с построением и реализацией нормативных предписаний. «Именно юридические конструкции (наряду с характерным для права особым нормативно-юридическим построением социального регулирования), — подчеркивает С. С. Алексеев, — основа уникальности права и его незаменимости в условиях цивилизации».
Пятое. Юридическая конструкция отражает внутреннюю структуру правового явления, а не просто отдельные его свойства. Моделируемые общественные отношения рассматриваются при этом как сложные явления, имеющие определенное системно-структурное строение. Сказанному, как нам представляется, не противоречит мнение о том, что «юридические конструкции, будучи понятиями, как таковые, внутренней структуры не имеют и являются неделимыми». Отсутствие универсальных структурных элементов самой конструкции (по аналогии с гипотезой и диспозицией правовой нормы) не препятствует выявлению структуры отражаемых ею явлений.
Шестое. Юридическая конструкция имеет конвенциональную природу. Это не означает, что конструкция, являясь идеальной структурой, оторвана от реальности, произвольна, однако в определенной мере наше видение тех или иных правовых явлений обусловлено субъективными факторами. Именно поэтому разрабатываемые доктриной юридические модели могут существенно различаться. Выбор того или иного способа осмысления правовой действительности в каждом конкретном случае — это всегда определенное допущение, соглашение между исследователями. Конвенциональность юридических конструкций, таким образом, обусловлена, с одной стороны, их идеальной природой («вымышленностью»), а с другой — общепризнанностью конструкции в рамках научного сообщества. Именно поэтому каждая юридическая конструкция имеет собственную историю, развивается по мере развития правовой науки и практики. Помимо достигнутого уровня правового мышления, содержание любой юридической конструкции обусловлено объективными факторами, в первую очередь, уровнем развития реальных отношений. Являясь основой условной правовой реальности, формируя идеальную ткань права, конструкции, тем не менее, жестко привязаны к реальной действительности, к потребностям и запросам юридической практики.
Основное значение юридической конструкции состоит в том, что она дает готовый типовой образец, схему, в которую облекается правовой материал. Эти схемы играют свою роль в различных сферах правовой действительности.
В сфере правотворчества использование юридических конструкций облегчает формулирование нормативных предписаний, придает правовым актам четкость, логичность, последовательность, обеспечивает формальную определенность права. При этом в определенной мере юридические конструкции ограничивают пределы свободного усмотрения законодателя, требуя от него соблюдения законов правовой логики, заставляя облекать свою мысль в заранее заданные мыслительные структуры.
При толковании права конструкция служит средством познания его смысла, определенным образом организуя мыслительную деятельность интерпретатора. Смысл юридических конструкций не отражает «объективную реальность», а рождается из соотношения с другими текстовыми структурами, в результате интерпретации.
В процессе правореализации юридическая конструкция выступает в качестве средства установления юридически значимых фактов, задавая набор тех обстоятельств, которые необходимы для правильного воплощения в жизнь правового веления.
В ходе правоприменительной деятельности элементы юридической конструкции сопоставляются с фактическими обстоятельствами. «Прикладывая» юридическую конструкцию к тем или иным общественным отношениям, правоприменитель решает вопрос о юридической квалификации этих отношений, о выборе правовой нормы, необходимой для их урегулирования.
Значение юридических конструкций для правовой науки заключается в том, что, демонстрируя связи и единство всех элементов определенного явления, конструкция позволяет понять его природу, разновидности и тем самым познать окружающую правовую реальность. Исследование юридических конструкций позволяет получить более обобщенные и углубленные знания о конкретном реально существующем правоотношении. В связи с тем, что модель представляет собой аналог объекта, ее изучение дает знание о самом объекте.
Требования к юридической конструкции:
— регулятивная норма должна быть обеспечена охранительной нормой, устанавливающей юридическую ответственность за нарушение запретов и неисполнение обязанностей;
— материальная норма должна подкрепляться процессуальной, определяющей порядок реализации и применения материального права;
— каждому провозглашенному праву должна соответствовать закрепленная обязанность соответствующих субъектов, обеспечивающая реализацию этого права;
— последовательность, полнота, непротиворечивость.
Понятие, основания, виды и приемы юридической классификации.
Классификация в законодательстве - прием законотворческой техники, представляющий собой формально-юридическое деление правового материала на классы (группы, виды) в соответствии с избранным критерием, обладающее государственно-властным, нормативным характером и имеющее своей целью предметное обособление объектов правовой сферы.
В зависимости от принципа, используемого в качестве критерия, в диссертации выделены и подробно рассмотрены классификации по органу, принявшему нормативный акт; по форме правового акта (формальный принцип); по типу акта (типовой принцип); предметная (тематическая); алфавитная; хронологическая; смешанная.
Для этого направления важно разграничивать классификации по характеру взаимосвязи классификационных групп на иерархические и фасетные.
Иерархическая классификация - классификационная система, в которой отношения классов образуют иерархическую классификационную структуру.
Разновидностью такой классификация выступает дихотомическая классификация - иерархическая классификационная система, в которой каждый класс разделен на два подкласса.
Фасетная классификация - параллельное разделение множества на независимые классификационные группировки.
По степени обязательности для субъектов правоотношений классификации подразделяются на:
- императивные - классификации, которые не могут быть изменены субъектами;
- диспозитивные - классификации, допускающие изменения по соглашению сторон.
По степени определенности взаимосвязи компонентов классификации подразделяются на:
- абсолютно-определенные - позволяющие точно установить взаимосвязи и соотношение классифицируемых объектов;
- неопределенные - классификации, в которых отсутствуют четкие ориентиры для определения взаимосвязи объектов деления;
- относительно-определенные - классификации, которые допускают ориентировочный (модельный, примерный) тип взаимосвязи объектов.
По распространенности классификации дифференцируются на:
- общие - имеющие универсальное значение, то есть касающиеся любых субъектов права и всех однотипных случаев;
- специальные - устанавливаемые в порядке исключения для применения к какому-то конкретному виду правоотношений.
По времени действия классификации бывают:
- бессрочные - сроки действия (применения) не устанавливаются;
- временные — установлен фиксированный период действия.
По источнику фиксации классификации подразделяются на:
- нормативно-правовые - устанавливаемые по воле субъекта правотворчества в законе или ином нормативно-правовом акте;
- договорные; - классификации, установленные обычаями делового оборота;
- судебные
Классификации в законодательстве в зависимости от происхождения подразделяются на:
- собственные - классификации, «обязанные» своим происхождением конкретной отрасли законодательства (например, классификация налогов);
- рецепированные - заимствованные классификации, апробированные в иных отраслях внутригосударственного и международного права. Примером служит классификация основных прав и свобод человека и гражданина, используемая Конституцией РФ;
- инновационные - классификации, редко используемые в качестве образца, однако не исключающие в перспективе последующего распространения в законодательстве.