6556

Министерство науки и высшего образования Российской Федерации Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования

«Нижегородский государственный архитектурно-строительный университет»

-------------------------------------------------------------------------------------------------

Международный институт технологий бизнеса

Н.А.Назарова

Предпринимательское право

(учебное пособие для бакалавров направления подготовки 40.03.01 «Юриспруденция», профиль подготовки «Профессиональная деятельность юриста в сферах экономики и управления»

Нижний Новгород

2019

2

ББК 67

Н 21

Назарова Н.А. Предпринимательское право: учебное пособие [текст] – Н.Новгород: Нижегород. гос. архит.-строит. ун-т, 2019. – 89с.

ISBN 5-87941-421-3

В учебном пособии отражены положения нормативно-правовых актов, ре- гулирующих порядок организации и ведения предпринимательской деятельно- сти субъектами хозяйственного оборота. Приведены законодательные новеллы по субъектам предпринимательского права. Комментируется содержание спе- циальных федеральных законов, регулирующих приватизацию государствен- ного и муниципального имущества, реализацию товаров, работ и услуг, оборот ценных бумаг, кредитование субъектов предпринимательской деятельности, аудиторскую, оценочную, инновационную деятельность, банкротство юридиче- ских лиц, информационное обеспечение предпринимательской деятельности, защиту конкуренции между хозяйствующими субъектами и др.

Учебное пособие предназначено для бакалавров, обучающихся по направле- нию подготовки 40.03.01«Юриспруденция» по профилю «Профессиональная деятельность юриста в сферах экономики и управления».

ББК 67

ISBN 5-87941-421-3

© Назарова Н.А., 2019; © ННГАСУ, 2019

3

Глава 1. Понятие современного предпринимательского права

1.1.Современное предпринимательское право как отрасль права – со-

вокупность правовых норм, регулирующих предпринимательские отношения, тесно связанные с ними иные, в том числе некоммерческие отношения, а также отношения государственного регулирования хозяйствования в целях обеспече- ния интересов государства и общества.

Предмет предпринимательского права – отношения, возникающие в связи

сосуществлением предпринимательской деятельности, т.е. отношения, возни- кающие в процессе государственного регулирования предпринимательской де- ятельности (например, в сфере ценообразования), предпринимательские отно- шения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской дея- тельности (напр. при оказании рекламных услуг) и отношения некоммерческо- го характера, направленные на обслуживание предпринимательской деятель- ности (напр. при осуществлении деятельности фондовой биржи).

1.2.Предпринимательская деятельность – это самостоятельная, осу-

ществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое по- лучение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпри- нимателей.

Признаки предпринимательской деятельности:

1) направленность на систематическое получение прибыли;

2) полная самостоятельная имущественная ответственность;

3) самостоятельность:

– имущественная (наличие обособленного имущества, закрепленного на одном из вещных прав);

– организационная (выбор организационно-правовой формы и выбор вида деятельности);

4) наличие предпринимательского риска (т.е. риска неполучения прибыли, возникновения убытков и возможность банкротства);

5) регистрация субъектов в качестве предпринимателей (отсутствие этого признака не лишает деятельность характера предпринимательской, но влечет ее незаконность).

1.3.Метод правового регулирования предпринимательского права –

совокупность приемов и способов, с помощью которых осуществляется воздей- ствие на отношения, составляющие предмет предпринимательского права. Включает в себя императивное (например, требования регистрации), диспози- тивное регулирование (например, возможность выбора вида предприниматель- ской деятельности), а также сочетание императивного и диспозитивного регу- лирования (например, императивно установленные правила ведения бухгалтер- ского учета и при этом возможность самостоятельного формирования учетной политики).

1.4.Принципы современного предпринимательского права – это его основные начала. Существуют пять основных принципов:

4

1.Свобода предпринимательской деятельности в сочетании с ее государ- ственным регулированием.

2.Ведение предпринимательской деятельности на основе любых форм собственности (частной, государственной, муниципальной).

3.Единство экономического пространства, т. е. свободное перемещение товаров, работ, услуг и финансовых средств на всей территории РФ.

4.Поддержка конкуренции, предупреждение и пресечение монополизма

инедобросовестной конкуренции.

5.Законность, т.е. осуществление предпринимательской деятельности в соответствии с требованиями, установленными законодательством.

1.5. Источники современного предпринимательского права – это офи-

циальные формы выражения и закрепления норм права, регулирующих пред- принимательские отношения. Среди источников предпринимательского права можно выделить следующие.

I. Нормативно-правовые акты федерального уровня:

1.Конституция РФ. Закрепляет основополагающие принципы предпри- нимательского права (единства экономического пространства, равенства форм собственности и т. п.), а также ряд запретов (например, на осуществление мо- нополистической деятельности).

2.Гражданский кодекс РФ. Содержит определение предпринимательской деятельности, нормы о правовом статусе субъектов предпринимательской деятель- ности, правовом режиме имущества предпринимателей, об обязательствах, возни- кающих из договоров, применяемых при осуществлении предпринимательской де- ятельности.

3.Федеральные законы (законы РФ, законы РСФСР). Условно можно выде- лить федеральные законы:

–определяющие состояние рынка (например, ФЗ РФ «О рынке ценных

бумаг» );

–регулирующие порядок осуществления отдельных видов предпринима- тельской деятельности (например, ФЗ РФ «О рекламе»);

–содержащие требования к порядку осуществления предпринимательской деятельности (например, ФЗ РФ «О техническом регулировании»);

–иные законы, регулирующие предпринимательские отношения (напри- мер, ФЗ РФ «О несостоятельности (банкротстве)».

4.Подзаконные нормативно-правовые акты:

–Указы Президента РФ (например, Указ «Об утверждении перечня сведе- ний конфиденциального характера»);

–Постановления Правительства РФ (например, Постановление «О порядке

иусловиях финансирования процедур банкротства отсутствующих должников»);

–акты федеральных органов исполнительной власти (например, «Положе- ние по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ», утв. При- казом Минфина России»).

Здесь и далее в тексте приведены названия законов без указания всех реквизитов. Полные наименования нормативных актов приведены в списке литературы.

5

II. Нормативно-правовые акты субъектов РФ:

–акты органов законодательной власти (например, закон Нижегородской области «О государственном регулировании цен и тарифов в Нижегородской области»);

–акты высших органов исполнительной власти (например, распоряжение мэра Москвы «О создании реестра субъектов малого предпринимательства Москвы»);

–нормативные акты иных органов исполнительной власти (департаментов, палат, комитетов и т.д.) (например, письмо Московской лицензионной палаты «О лицензировании отдельных видов деятельности»).

III. Нормативно-правовые акты органов местного самоуправления.

IV. Локальные нормативные акты. Принимаются хозяйствующими субъек- тами в целях регулирования своей предпринимательской деятельности (напри- мер, приказ об учетной политике организации).

V. Обычаи – сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе. Новые законодательные изменения относят все виды обычаев ис- точниками предпринимательского права. До внесенных новелл к источникам предпринимательского права относились лишь обычаи делового оборота (дело- вые обычаи).

VI. Общепризнанные нормы и принципы международного права и между- народные договоры РФ. Согласно ст. 15 Конституции РФ являются составной частью российской правовой системы.

VII. Акты высших органов судебной власти (например, постановления Пленума Высшего арбитражного суда РФ) не являются источниками предпри- нимательского права, однако они издаются для единообразного толкования су- дами положений нормативных правовых актов и в связи с этим имеют важное значение как для судов, так и для субъектов предпринимательской деятельно- сти.

1.7. Предпринимательские (хозяйственные) правоотношения – это уре-

гулированные нормами предпринимательского права отношения, возникающие

впроцессе осуществления предпринимательской деятельности, тесно с нею связанной деятельности некоммерческого характера, а также отношения по государственному регулированию предпринимательской (хозяйственной) дея- тельности.

Содержание предпринимательского правоотношения составляют права и обязанности его участников, являющиеся мерой возможного или должного по- ведения. В теории права правоотношения разделяют на абсолютные и относи- тельные.

Вабсолютном правоотношении субъекту права противостоит неопреде- ленное количество обязанных лиц с пассивной обязанностью не препятствовать уполномоченному лицу в осуществлении права (например, право организации на принадлежащее ей имущество, ведение бухгалтерского учета и др.).

6

Относительными являются права с корреспондирующей им обязанностью у других субъектов. Такие правоотношения возникают, например, в силу за- ключенных предпринимательских договоров.

Абсолютные правоотношения подразделяются на:

–абсолютные вещные правоотношения, возникают в процессе реализации хозяйствующими субъектами права собственности в отношении принадлежа- щего им имущества;

–абсолютные неимущественные отношения, возникают по поводу немате- риальных благ;

–абсолютно-относительные вещные правоотношения, возникают в про- цессе реализации права хозяйственного ведения и права оперативного управле- ния;

–абсолютные правоотношения по ведению собственной хозяйственной де- ятельности.

Относительные хозяйственные правоотношения именуются также хозяй- ственными обязательствами и подразделяются на:

–оперативно-хозяйственные;

–территориально-хозяйственные;

–хозяйственно-управленческие;

–внутрихозяйственные.

Глава 2. Субъекты современного предпринимательского права

2.1. Понятие и признаки субъекта современного предприниматель-

ского права

Субъектами современного предпринимательского права являются носите-

ли хозяйственных прав и обязанностей, обладающие совокупностью следую- щих признаков:

1)регистрация в установленном законом порядке или легитимация иным образом;

2)имущественная ответственность по своим обязательствам (самостоя- тельная и полная);

3)наличие обособленного имущества, принадлежащего субъекту на одном из вещных прав (на праве собственности, на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления);

4)наличие хозяйственной компетенции как совокупности прав, которыми наделен субъект в соответствии с законодательством и учредительными доку- ментами (общая, специальная, ограниченная и исключительная компетенция).

Хозяйственная компетенция субъекта предпринимательского права – со-

вокупность прав, которыми наделен субъект в соответствии с законом и учре- дительными документами, а в некоторых случаях – на основании лицензии. Это возможность осуществления субъектом определенных видов предприниматель- ской деятельности, совершения сделок.

2.2. Образование субъектов современного предпринимательского пра-

ва

7

Под образованием субъектов предпринимательского права понимается совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих ак- тов, направленных на придание лицу правового статуса субъекта предпринима- тельского права.

Существует несколько способов создания субъектов предпринимательско- го права:

1)учредительно-распорядительный – применяется при создании государ- ственных и муниципальных унитарных предприятий;

2)учредительный порядок – применяется при создании коммерческих ор- ганизаций с одним участником, а также легитимации индивидуальной пред- принимательской деятельности;

3)договорно-учредительный порядок – можно говорить при создании коммерческой организации с числом учредителей более одного, согласованно определяющих условия деятельности организации;

4)дозволительно-учредительный – представляет собой необходимость по- лучения разрешения государственного органа как условие создания субъекта.

2.3.Порядок и основные этапы образования юридического лица как субъекта современного предпринимательского права

Согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным с мо- мента государственной регистрации. Порядок государственной регистрации определяется законом РФ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения, указанного учредителями в заявлении о государственной реги- страции постоянно действующего исполнительного органа. В случае отсут- ствия такого исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенно- сти.

Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осу- ществляется по месту его жительства.

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в ре- гистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ;

б) решение в виде протокола, договора или иного документа в соответ- ствии с законодательством РФ о создании юридического лица;

в) учредительные документы юридического лица; г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей

страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица-учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять ра- бочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Информация о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимате-

8

ля, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуаль- ных предпринимателей, иные сведения о юридических лицах, об индивидуаль- ных предпринимателях вносится в государственный реестр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим орга- ном, является основанием внесения соответствующей записи в соответствую- щий государственный реестр.

Врегистрирующий орган документы могут быть направлены почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке с описью вложения, представлены непосредственно либо через многофункциональный центр предо- ставления государственных и муниципальных услуг (далее – многофункцио- нальный центр), направлены в форме электронных документов, подписанных электронной подписью, с использованием информационно-телекоммуника- ционных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая еди- ный портал государственных и муниципальных услуг, в порядке, установлен- ном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти (п. 1 ст. 9 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Представление документов в регистрирующий орган непосредственно или через многофункциональный центр может быть осуществлено заявителем либо его представителем, действующим на основании нотариально удостоверенной доверенности, с приложением такой доверенности или ее копии, верность кото- рой засвидетельствована нотариально, к представляемым документам.

Вдень получения документов, представленных непосредственно в реги- стрирующий орган, такой орган выдает расписку в получении документов с указанием их перечня и даты их получения заявителю либо его представителю, действующему на основании нотариально удостоверенной доверенности. В случае представления документов в регистрирующий орган через многофунк- циональный центр данная расписка выдается многофункциональным центром заявителю либо его представителю, действующему на основании нотариально удостоверенной доверенности.

При получении регистрирующим органом документов, направленных поч- товым отправлением, расписка в получении документов при наличии соответ- ствующего указания заявителя направляется регистрирующим органом по ука- занному заявителем почтовому адресу не позднее рабочего дня, следующего за днем получения документов.

При поступлении в регистрирующий орган документов в форме электрон- ных документов с использованием информационно-телекоммуникационных се- тей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, расписка в получении документов в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов, направляет- ся в форме электронного документа по адресу электронной почты, указанному заявителем.

Информация о факте представления документов в регистрирующий орган не позднее рабочего дня, следующего за днем их получения регистрирующим

9

органом, размещается на официальном сайте регистрирующего органа в сети Интернет.

Учредители коммерческой организации. Первыми шагами к созданию коммерческой организации являются определение состава ее учредителей, проведение общего собрания, выработка и подписание устава (в хозяйствен- ных товарищества – учередительного договора ). Законодательством РФ преду- смотрены специальные правила, касающиеся состава и количества учредителей коммерческих организаций.

Хозяйственное общество может быть создано одним лицом (п. 2 ст. 66 ГК РФ). Но при этом учредителем его не может выступать другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

В соответствии со ст. 66 ГК РФ законом могут быть установлены опреде- ленные ограничения на участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах и товариществах, кроме открытых акционерных обществ (например, в ст. 9 закона РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятель- ности на товарных рынках» введен запрет на занятие предпринимательской де- ятельностью должностным лицам органов государственной власти и государ- ственного управления).

Организационно-правовые формы. Учредители могут создать коммерче- скую организацию в любой организационно-правовой форме, кроме случаев, установленных законом (например, по закону РФ «О банках и банковской дея- тельности» кредитная организация образуется на основе любой формы соб- ственности как хозяйственное общество).

Учредительные документы. Согласно внесенным законодательным изме- нениям единственным учредительным документом хозяйственных обществ определен устав, а в хозяйственных товариществах – остался как и ранее только учредительный договор.

Наименование коммерческой организации. Согласно ст. 54 ГК РФ коммер-

ческое юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Указание на характер деятельности должно присутствовать в обязательном порядке только в наименовании уни- тарных предприятий, а также в иных случаях, установленных законом.

Формирование уставного (складочного) капитала.

Вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его иму- щество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (скла- дочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государ- ственные и муниципальные облигации. Таким вкладом также могут быть под- лежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом (п. 1.

ст. 66.1 ГК РФ).

Минимальный размер уставных капиталов хозяйственных обществ опреде- ляется законами о хозяйственных обществах (п. 1. ст. 66.2 ГК РФ).

Минимальные размеры уставных капиталов хозяйственных обществ, осу- ществляющих банковскую, страховую или иную подлежащую лицензированию

10

деятельность, а также акционерных обществ, использующих открытую (пуб- личную) подписку на свои акции, устанавливаются законами, определяющими особенности правового положения указанных хозяйственных обществ.

При оплате уставного капитала хозяйственного общества должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала

Денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества должна быть проведена независимым оценщиком. Участники хозяй- ственного общества не вправе определять денежную оценку неденежного вкла- да в размере, превышающем сумму оценки, определенную независимым оцен- щиком.

При оплате долей в уставном капитале общества с ограниченной ответ- ственностью не денежными средствами, а иным имуществом участники обще- ства и независимый оценщик в случае недостаточности имущества общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в преде- лах суммы, на которую завышена оценка имущества, внесенного в уставный капитал, в течение пяти лет с момента государственной регистрации общества или внесения в устав общества соответствующих изменений. При внесении в уставный капитал акционерного общества не денежных средств, а иного иму- щества акционер, осуществивший такую оплату, и независимый оценщик в случае недостаточности имущества общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах суммы, на которую завыше- на оценка имущества, внесенного в уставный капитал, в течение пяти лет с мо- мента государственной регистрации общества или внесения в устав общества соответствующих изменений.

Новые правила предусмотрены в отношении порядка оплаты уставного капитал. Если ранее действующие правила предусматривали оплату половины уставного капитала к моменту государственной, то согласно новой редакции ГК РФ если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах, учредители хозяйственного общества обязаны оплатить не менее трех четвер- тей его уставного капитала до государственной регистрации общества, а остальную часть уставного капитала хозяйственного общества – в течение пер- вого года деятельности общества. В случаях, если в соответствии с законом до- пускается государственная регистрация хозяйственного общества без предва- рительной оплаты трех четвертей уставного капитала, участники общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам, возникшим до мо- мента полной оплаты уставного капитала.

Классификация субъектов современного предпринимательского пра-

ва

Новая редакция ГК РФ предусматривает наряду с ранее существовавшей классификацией юридических лиц как участников предпринимательских пра- воотношений на коммерческие и некоммерческие также деление на корпора- тивные и унитарные (см. схема 1).