Теоретические основы залогового обеспечения

1. Понятие залога и его роль в снижении кредитных рисков

Банковское кредитование осуществляется при соблюдении системы основополагающих принципов, одним из которых является возвратность кредита. Гарантией возвратности выступает обеспечение. Обеспечение является инструментом снижения кредитных рисков и возврата денежных средств за счет реализации залога.

Основным нормативным документом, регулирующим отношения сторон, связанных с обеспечением обязательства является ГКРФ гл.23 ст. 329. Исполнение обязательства заемщиком может обеспечиваться:

Залогом

Неустойкой

Поручительством

Банковской гарантией

Мировой опыт свидетельствует, что одним из наиболее надежных способов обеспечения кредита является залог. Интерес к залогу объясняется, прежде всего, его высокой надежностью в сравнении с другими способами обеспечения.

Можно выделить следующие отличительные черты залога:

Залог носит имущественный (вещный) характер, в результате чего обеспечение кредита конкретно для банка.

Залогу присуще наиболее характерные свойство вещных прав – право следования. Это означает, что право залога как бы «следует» за вещью. То есть, независимо от того, где находится предмет залога и кто обладает правом собственности на него, залоговое право сохраняется у кредитора до момента прекращения кредитного обязательства

Залог является единственным способом обеспечения, позволяющим кредитору удовлетворить свои требования преимущественно перед другими кредиторами при обращении на него взыскания (залоговый кредитор).

Субъектами залоговых отношений являются:

Залогодатель (заемщик). Им может быть как заемщик, так и третье лицо. Он должен быть собственником закладываемого имущества в соответствии с законодательством РФ.

Залогодержатель (кредитор). Он может выступать в одном лице.

Имущество, находящееся в залоге, может стать предметом еще одного залога (последующий залог). В этом случае залогодатель обязан сообщить кредитору о залоге данного имущества.

Предмет залога должен соответствовать критериям приемлемости и достаточности.

Критерий приемлемости отражает качественную характеристику предмета залога (ликвидность, долговременность хранения, возможность осуществления контроля за его состоянием).

Критерий достаточности отражает количественную сторону залога. В этом случае в качестве основного требования к залогу выступает превышение стоимости заложенного имущества по сравнению с величиной кредита.

Залог должен обеспечивать не только возврат ссуды, но и уплату соответствующих процентов по кредиту, неустоек в случае невыполнения кредитного требования, возмещение убытков, причиненных просрочкой платежей, а так же возмещение расходов на содержание заложенного имущества и расходов по взысканию.

По материально-вещественному содержанию предметы залога могут классифицироваться по следующим факторам:

 Материальные активы

oПроизводственные запасы

oПолуфабрикаты

oНезавершённое производство

oГотовая продукция

oНедвижимое имущество

Финансовые активы

oЦенные бумаги

oИностранная валюта

oДрагоценные металлы

oДрагоценные камни

Права

oИмущественные права

oПрава на объекты интеллектуальной собственности

oИ др.

Взависимости от местонахождения предмета залога, различают:

1)Залог с оставлением его предмета у залогодателя. Может выступать в формах:

a.Залог товаров в обороте – товарные запасы, сырье, материалы; при этом залогодателю предоставляется право изменять состав и натуральную форму заложенного имущества, при условии, что их общая стоимость не становится

меньше стоимости, указанной в договоре. Уменьшение стоимости залога допускается соразмерно исполненной части кредитного обязательства

b.Залог товаров в переработке – представляет разновидность залога товаров в обороте и означает, что заемщик вправе перерабатывать заложенное сырье, материалы и т.д. и заменить их готовой продукцией.

c.Твердый залог – надежный способ сохранности передаваемого в залог имущества. При этом залоге имущество остается у залогодателя в отдельном помещении, которое опечатывается кредитором, при этом заемщик не имеет доступа к этому залогу.

d.Залог недвижимого имущества

2)Залог с передачей имущества залогодержателю – заклад. Наиболее предпочтительный вид залога, однако не получил широкого распространения. Почему?

Кроме перечисленных предметов залога, им могут быть акции, облигации, сертификаты, векселя и т.д..

Договор залога является юридическим документом, который заключается в письменной форме и по отдельным видам договоры подлежат нотариальному удостоверению и государственной регистрации.

Действующее законодательство (ст. 334 ГКРФ) предусматривает, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения кредитного обязательства, залогодержатель получает не предмет залога, а право на удовлетворение своих требований из стоимости заложенного имущества при его реализации. Поэтому залоговое право предусматривает два этапа реализации прав

кредитора:

1)Обращение взыскания на предмет залога – процедура, результатом которой подтверждается право залогодержателя приступить к реализации предмета залога. В соответствии со ст. 348 ГКРФ обращение взыскание не допускается, если допущенное нарушения крайне незначительно и размер требований залогодержателя явно не соразмерен стоимости заложенного имущества:

a.сумма неисполненного обязательства составляет менее 5% от стоимости предмета залога по договору.

b.период просрочки составляет менее 3х месяцев.

Вместе с тем, если кредитный договор предусматривает исполнение обязательства периодическими платежами, то обращение взыскания на предмет залога допускается при нарушении сроков внесения платежей более 3х раз в течение 12 месяцев, даже если каждая просрочка была незначительной. Законом предусмотрены 2 способа обращения взыскания на предмет залога: судебный и внесудебный. При этом за основу принимаются следующие положение: ст. 349ГКРФ. Требования залогодержателя удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда. Взыскание на предмет залога может быть только по решению суда в следующих случаях:

b.i. Предметом залога является жилое помещение, принадлежащее на праве собственности физическому лицу.

b.ii. Предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность

b.iii. Залогодатель – физическое лицо в установленном порядке признано безвестно отсутствующим

b.iv. Заложенное имущество является предметом предшествующего или последующего залогов, при которых применяются разный порядок взыскания на предмет залога или разные способы реализации заложенного имущества.

b.v. Имущество заложено в обеспечение разных обязательств нескольким залогодержателям

2)Его реализация – второй этап удовлетворения претензий залогодержателя (кредитора). Основной формой реализации заложенного имущества являются публичные торги. Способы реализации предмета залога различаются, в зависимости от порядка обращения взыскания:

a.Если взыскание на предмет залога было обращено в судебном порядке, то предмет залога реализуется путем продажи с публичных торгов в соответствии с законодательством об исполнительном производстве.

b.Если взыскание было обращено о внесудебном порядке, то реализация предмета залога осуществляется путем проведения открытого аукциона организатором торгов, который действует на основании договора с залогодержателем и выступает от его имени или от своего имени

2. Ипотека и эволюция её становления

Понятие ипотеки пришло в мировую финансовую систему из древней Греции. Само слово ипотека было введено в обращение афинским правителем Солоном в начале 6 в. до н.э. До этого времени в Афинах кредитные обязательства обеспечивались личностью заемщика, которому в случае неуплаты кредита грозило рабство. До Солона управлял городом Драконд. Он обратил внимание на то, что частную собственность надо охранять. За посягательство на частную собственность до наших времен дошли выражения «Драконовские условия».

В переводе с греческого Ипотека = столбик.

Для того, чтобы заменить личную ответственность имущественной, Солон законодательно установил порядок, при котором кредитор ставил на земельном владении заемщика столбик с надписью, что данное имущество является предметом залога на определенную сумму.

В последствии этот столбик заменили на ипотечные книги, в которые заносили сведения о заложенном имуществе. Таким образом, греческое право сформулировало две важные особенности ипотеки:

1)Замена личной ответственности на имущественную – специальность (специализировали предмет залога)

2)Гласность – позволяла каждому заинтересованному лицу беспрепятственно удостовериться в состоянии заложенного имущества.

Дальнейшее развитие институт ипотеки получил в римской империи. Это первый век новой эры. В историческом процессе развития залога ипотека прошла три формы (стадии):

1)Федуция – отчуждение заемщиком кредитору имущества, которое передавалось как предмет залога. На этом этапе заемщик не обладал практически никакой защитой и кредитор сам решал, что ему выгоднее – возвратить кредит или не возвращать имущество.

2)Пигнус – защита заемщика от своевольных действий кредитора. Договор пигнуса предусматривал передачу закладываемого имущества не в собственность, а только во владение кредитора, при этом заемщик имел право не разрешить пользоваться его вещью.

3)Классическая ипотека. Особенности:

a.В отличие от Греции, в римской ипотеке не было ипотечных книг и не соблюдался принцип гласности, т.к. была федуция.

b.Получили развитие так называемые генеральные ипотеки, которые охватывали все имущество заемщика

c.Появились ипотеки, устанавливаемые в пользу отдельных лиц в силу закона – тайная ипотека

d.Возникли субординированные ипотеки – по времени и по виду. Такие ипотеки были призваны упорядочивать взаимоотношения кредиторов

Принцип действия ипотек, субординированных по времени, гласил: кто первый по времени, тот сильнее в праве.

Взависимости от вида ипотеки, они составляли следующую субординацию:

1)Фискальная (тайная), в силу закона.

2)Ипотеки, оформленные официальными документами

3)Ипотеки, оформленные частными документами

4)Ипотеки, оформленные простыми соглашениями

Ипотека, ранжированная по виду, была наиболее приоритетная. Только после установления ранга ипотеки, её ранжировали по времени. При этом кредиторы не имели права на приобретение заложенной недвижимости и лишь в исключительных случаях по разрешению соответствующего государственного органа, заемщику давалась отсрочка погашения долга до 2х лет и заложенная недвижимость переходила в собственность кредитора.

Роль государства в соблюдении прав участников ипотечных сделок была достаточно велика. Достаточно сложные по структуре сделки требовали контроля и регулирования, а также

отлаженной регистрационной системы. С закатом эпохи древнего мира институт ипотеки перестал существовать в течении нескольких веков.

Возрождение ипотеки началось в средние века в европейских странах. Путем заимствования основ римского права, она начала совершенствоваться в первую очередь в Германии. Германское право вернуло в законодательную базу принцип гласности и постепенно формализовало его путем ипотечных земельных книг. Параллельно с системой ипотечных книг формировалась т.н. ипотечная система. Сущность её заключалась в том, что для недвижимого имущества заводились специальные книги, в которые записывалось все, что относилось к вещным правам:

1)Имя собственника

2)Переход права собственности

3)Сервитуты (ограниченные права третьих лиц)

4)Лежащие на предмете залога обременения

Все записи в ипотечных книгах имели не просто справочное, а строго юридическое значение, т.е. ипотека приобретала юридические права с момента занесения её в ипотечную книгу.

По мере развития и утверждения рыночных отношений, ипотека приобрела функции, свойственные современному ее понятию:

принцип специальности,

принцип публичного доверия,

принцип старшинства,

принцип бесповоротности права (можно вернуть только по решению суда) (расшифровать?)

Особенности общественно-экономического развития каждой отдельно взятой страны в значительной степени определили этапы эволюции и современные черты ипотеки. Так, существенные исторические и современные различия гражданского законодательства в странах романо-германского и англо-саксонского права имеют различные отношения к формированию ипотеки.

Встранах континентальной Западной Европы (кроме Дании), режим ипотеки имеет много общего:

Обязательное нотариальное удостоверение регистрации ипотеки

Публикация ипотеки

Ведение кадастра или земельной ипотечной книги

Встранах англо-саксонского права концепция ипотеки более гибкая, менее формализованная:

Отсутствует обязательность нотариального оформления

Ипотека может носить общий характер, где предмет залога подробно не обозначен