8 ноября 2012 Ликвидация и реорганизация ЮЛ. Процедуры банкротства ФЛ, ИП, ЮЛ.

Часть 1. Прекращение юл: ликвидация и реорганизация юл

1. Прекращение юл путем его реорганизации

Прекращение ЮЛ: способы

По общему правилу деятельность ЮЛ прекращается посредством его:

1. реорганизации или

2. ликвидации

Кроме этого законодательством предусмотрены иные способы прекращения ЮЛ:

1. ЮЛ, фактически прекратившие свою деятельность, могут быть исключены из государственного реестра по решению регистрирующего органа (ст. 21¹ Закона о ликвидации ЮЛ)

• к ним относятся ЮЛ, которые в течение 1 года не предоставляли документов налоговой отчетности и не осуществляли никаких операций хотя бы по одному из своих банковских счетов

• при наличии у них им-ва, они подвергаются упрощенной процедуре банкротства и ликвидируются по решению суда

• при отсутствии у них им-ва они просто исключаются из госреестра по решению регистрирующего органа даже при наличии задолженности перед бюджетом

2. Унитарные предприятия, а также государственные и муниципальные учреждения могут прекращаться в связи с решением публичного собственника о приватизации всего их им-ва путем внесения его в уставные капиталы АО («госкорпорации»)

Общие положения о реорганизации

Реорганизация ЮЛ осуществляется в 5 основных формах:

1. слияние нескольких ЮЛ в одно

2. присоединение одного или нескольких ЮЛ к другому

3. разделение ЮЛ на несколько самостоятельных организаций

4. выделение из состава ЮЛ одного или нескольких новых ЮЛ

5. преобразование ЮЛ из одной ОПФ в другую

При этом во всех этих случаях прекращается деятельность по крайней мере 1 ЮЛ, однако все его права и обязанности переходят к вновь созданным ЮЛ в порядке универсального правопреемства. Однако:

• при выделении деятельность реорганизуемого ЮЛ, конечно, не прекращается, однако, правопреемство все равно есть: так как на выделяющееся ЮЛ тоже переходит часть всех прав и обязанностей

• при присоединении права и обязанности переходят, конечно, не к вновь создаваемому ЮЛ, а к уже существующему

То есть, реорганизация ЮЛ влечет появление универсального правопреемства:

• даже когда реорганизация не связана с прекращением деятельности ЮЛ (напр., при выделении)

• даже при отсутствии нового ЮЛ (напр., в случаях присоединения или преобразования)

Почти во всех случаях реорганизации (кроме присоединения) возникают новые ЮЛ, поэтому реорганизация – это еще и способ возникновения ЮЛ

• таким образом при реорганизации имеет место:

• либо прекращение ЮЛ (присоединение)

• либо возникновение ЮЛ (выделение)

• либо и то, и другое (слияние, разделение, преобразование)

Преобразование ЮЛ как особый способ реорганизации ЮЛ

• формально оно состоит в прекращении деятельности одного ЮЛ и возникновении на его имущественной базе другого

• фактически старое ЮЛ продолжает существовать, просто «меняет одежду» - организационно-правовую форму

• !!! преобразование может в отдельных случаях использоваться с целью преобразования коммерческого ЮЛ в некоммерческое и наоборот.

Добровольная и принудительная реорганизация

• По общему правилу реорганизация ЮЛ осуществляется добровольно по решению учредителей или уполномоченного на то учр. документами органа ЮЛ

• !!! Однако: добровольная реорганизация в форме слияния, присоединения или преобразования может требовать согласия госуд. органов

• !!! Например, обязательно уведомить антимонопольный орган при создании коммерческой организации, если

• имеет место слияние или присоединение ЮЛ

• если суммарная стоимость активов прекращаемых коммерческих организаций по последнему балансу превышает 200 млн. руб.

• если суммарная стоимость таких активов финансовой организации превышает предельную величину, установленную федеральным правительством по согласованию с ЦБ РФ

• В случаях, указанных в законе, реорганизация в форме разделения и выделения может осуществляться принудительно, по решению суда

• например, коммерческие организации в случаях нарушения мим антимонопольного законодательства могут быть по иску антимонопольного органа подвергнуты принудительному разделению или выделению.

Оформление реорганизации ЮЛ

Реорганизация ЮЛ оформляется:

• передаточным актом (балансом)

• в случаях слияния, присоединения, преобразования

• разделительным балансом

• в случаях разделения и выделения

В передаточном акте (разделительном балансе) должны содержаться сведения о правопреемстве по всем без исключения правам и обязанностям, по всем кредиторам и должникам ЮЛ, а также по всем оспариваемым обязательствам.

Защита прав кредиторов при реорганизации ЮЛ

• В чем может состоять опасность для кредиторов реорганизуемого ЮЛ?

• обязательства реорганизуемого путем разделения или выделения ЮЛ могут перейти к более слабым в имущественном отношении правопреемникам

• присоединение или слияние грозит кредиторам тем, что у организации должника может стать больше долгов (если имущество присоединяемого ЮЛ уже обременено многочисленными долгами)

• преобразование (то есть изменение ОПФ) может повлечь за собой исключение дополнительной ответственности участников ЮЛ перед кредиторами (напр., при преобразовании ОДО в ООО)

• Какие меры предусматривает закон для обеспечения прав кредиторов реорганизуемого ЮЛ?

• Реорганизуемое ЮЛ обязано опубликовать для сведения кредиторов уведомление о своей реорганизации, а кредиторы при этом вправе требовать досрочного исполнения (или прекращения) соответствующих обязательств и возмещения возникших убытков.

• Передаточный акт (разделительный баланс) после их утверждения они должны быть представлены для государственной регистрации (вместе с учредительными документами вновь образуемых ЮЛ).

• Вновь созданные (или продолжающие действовать) ЮЛ несут солидарную ответственность перед кредиторами реорганизованного ЮЛ

Особый порядок реорганизации

Для отдельных видов ЮЛ закон предусматривает особый порядок реорганизации. Например:

• При слиянии акционерных обществ ими заключается договор о слиянии

• он определяет не только порядок и условия слияния, но и порядок конвертации (замены) акций каждого общества в акции нового общества

• При присоединении акционерных обществ ими заключается договор о присоединении (аналогичного содержания, что и договор о слиянии)

• !!! Причем обязательно проводится совместное Общее Собрание реорганизуемых такими способами АО

• При реорганизации (слиянии, присоединении, преобразовании) ОАО кредиторы вправе требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств общества – должника только в судебном порядке и только при отсутствии достаточного обеспечения исполнения таких обстоятельств

Реорганизация считается завершенной (состоявшейся) с момента государственной регистрации вновь возникших ЮЛ, а в случае присоединения – с момента гос. регистрации прекращения деят-ти присоединенного ЮЛ.