!!Экзамен зачет 2023 год / МАНИГК - РАЗВИТИЕ И КРИТИКА УЧЕНИЯ О ВОЛЕИЗЪЯВЛЕНИИ

<*>Отрывокизкниги: Manigk Alfred.

Willenserklarung und Willensgeschaft.

Berlin, 1907. S. 27 ff. - Примеч. перев.

МанигкАльфред(Manigk Alfred) (1873

- 1942),известныйнемецкийюрист,

основнойтемойнаучныхисследкотбылаотеванрюогорийядической

сделки.ИзучалправоуниверсТюбБреслауи.Снгенатет1902.х

профессорримскогонемецкогоаждправанского

вуниверситете

Кени.В1913г.получилсбеприглашениегаперейтивуниверситетТокио,но

отклег.Со1921г.нилпрофессорвуниверБре, с1927г.лауитете

- в

университетеМарбу.А.Манкригаоттическигкнессяарождавшемуся

Германиинационал

-социалиотвергалзмунационалистическиепринципыкак

основугосударства.Из

-заэтогоонбылвынужденуйтинапенсию1934г.На

пенсиионпродолжилзанимнаучнботой.тьОсновныея

работы:

§ 4

Поистиненерадостнымпредставобращениекстаройлитературеяется

общегерманскогоправапонашейтеме<

1>Римскиеисточники. незнают

терминанидлянашегосегодняшнегопонятюр" и "ическаяелка

(Rechtsgeschaft),нидляволеизъявления" " (Willenserklarung)Такиепонятия,как

.

якобычастноеправопоявилосьбыбезобщихучений,чтосегодняшняя

"общаячасть"учениячастномправепредсобтавляеткопленией

непрактичныхоп бстракцийсныхпоэтомувреда

тнеебольше,чем

пользы,продемсвнеубедительностьюнстри.Обсуждениеровалаазвития

нашучоволеизъявленгонияприводиткакразпротивоположномуи

выводу.Иначеримлянедолжбытьбылинаиболблк дзки, еалуе

посколькуониедвалир зработали

общуччастногоениеправа.Вцеломих

практическаярацисоздаланатоправольконкретныхстьпрактических

случаев.Ихкодификпредлагаливзн цчсвоейтельнейшейчасти

<1>Вотношениина

шейболеераннеймоногобэтомпрафиибылоедмете

ссожалениемотмече,чтоисторияучениянебсужддосталасьточно

тщательнымобразом(Andre,ИменноGruchotsBeitrсцельюпозволить. 47,155).

дажеменеепросвещенчитателюориевнразвитииомутироваться

сегоучения

вводинасразделт.осяМыпредпочлищийвбольшслучаевнстве

воспроизводдословночужиеточкзр,посколькуниятьвисследованиях

такрода,какнго,этошеоказываетсянаиболееполезным.Необходимо,

однако,понимать,чтовследствиеопределен

ныхнюансовиспользуемых

выражефможетнепозволитьнийратухвсу,анаоборотить,исказит

смысл.

<2>Поповодувзглядаv. Hollandefaнеобходимые(Zur Lehre vom Error)

замечаниябусдутнижееланыср(.такжеR. Leonhard, Irrtum, 249 f.).

Зднетсь

еобходимостирасписыватьопасностьнецелесообразность

казуистикивзакон,подательствесколькуГермгр жданскоеуложени

<**>еежесткоотвергло.

--------------------------------

<**>Далеепотексту

- BGB (Burgerliches Gesetzbuch). -Прим.перечв

.

Авотюридическаянаукаобщегерманскогоправастротэтого.далаЕй

пришлосьприложогромнус,чтобыилиявтьобщиевестиправовые

приедванципызобозримогомассиваказуистикиюстиниановойкод. фикации

Ноэтобыло,безусловно,необходимо,еслимы

телидальшеиспользовать

стапр.Неавооебылобходимопррабовесвывести,чтобыруководящие

приогромнойнципызмассыявлений.Посколькутолькотакимобразомможно

былополучитьвозможнразрешатьсоответствииреципированным

правомсовремен

жизненныеотношения,которыхЮстиниандажене

догадываи,соответств,длякотосяоннепрыхеннодусмотрелправил.В

XVIIи XVIIIвв.этогодобивалпрактическиисключительносьпутем

коммте.нтикстНаэтомэтаперазум, ова, щнпеияеетсярешли

к

систематизацииобщихидей.Тольковсистемебытьданготчетобис инных

основанияхобнаруженобобщений.Прк стоммендеыхскоревтаторвуе

соответствииинстинктом,поэтомуемурассмотрениинашеговопроса

нетребовотдоталприятьсяось

митивнсостоянияисточников.го

Обширнвремениработтого,написаны латыни,ещеменееые

интересдлянас,посколькувннетихысмыслаискатьвновьзданные

выражикатюрегордическогониязыка,особеннвинтересующейнасо

сфере.

ДажевконцеXVI

IIв.тщепоискитехническогоныупотребленияслов

"юрисд"иелкаволеизъявление"ческая"Не.следуетсчи, причинойать

этомубылапросотсталостьерминологии.По корееледняявыражала

отсутствиесамогопредм.Непронбылоестатооответствующих

слов,но

(точнотакже, вакримскихисточн)самкатегорий,понятийках;изэтого

следуетоправдотст:небылоаединогониелостипонимания.Небылоединого

представленотерминахюрид" "елкаволеизъявление"ческая",рамках

болеелицводномитомжеволевомсуждении(W

illensmeinung)",иприбавляет

кэтосамостоятельу:Договор" естьвзаимсогласиедвухноилиболеелиц

поводуоднтогои жеобещания(Versprechen),котовырсоеажено

намерениемсоздатьст дногоронеполноцесвязанностьопределеннойую

повинностью,анастодругогооне

- полноценноеправонаэт"Дале. такое

обещаниеобозначаетсякакизъявление(Erklarung)Позднее<4> .

обнаруживаетсяследующеепредл:Поскольку" гражданскиежениезаконыне

считаютмалолетнегоспособнымпризаключениид говора

атщательно

продуманноеволеизъ...Однако".Gluckявноиспользуетлениеэтовыражение

невтехническомсмысле,авегоп вседнзнач.Еслибыеонвномии

использовалэтовыражетехнически,тобынавернякаиеиспользовалего

там,гдеволеизъявлениеявляе

тсуществясоставнойчастью,е..принной

"выражениемволи" (Willensaufierung),товремякакдоэтогооннеговор

итоб

изъявлении(Erklarung)наследпринятииаследстваиков.При

определениидогнижеонневораиспольвыражение"зуъявление".т

--------------------------------

<6> Hugo. Lehrbuch eines zivilistischen Kursus III (1799), 190 u. 204.

Нельзязабыват

ь,чтовыражвол" е"вниеизътожвремяявлениеется

оченьпопулярным,особенновсокращенномвиде

- какизъявление" "

(Erklarung)Втехмес,гдеэтовыражениеахупотребляется. юристамитого

времтоздтоетам,нсьиельзяговоритькаком

-тоеготехни

ческомзначении.

Иначеобстоитделовыраженюрид" с ",икотелкаческаяеммоимроежеть

толькоюридико

-техническоезначенипокрайнмерменноизй

техничсвозначенияперешлоскоговповседневныйязык.Возникновение

этоговыраженияприписывают

оройHugoЭтоправильно<7>томс ,ысле.

чтоониспользовалтермюр" нд"ическаяелкадругомместе<8>,новсеже

исклювкачаналогаительноествепонятияюридич" действие"целомское

римскогопонятия"negotia",онторыеявноздесьупотребляет

параллельно.

То,чтовостальномэтовыражениеHugoупотртакжедлянашейбляет

сегодняшнтакназысделвузаекймомиысле<9>,ойнепротиворечитпо

меньшеймеретому,чтоонвдругомместеназываетnegotiorum gestio

"правомернойсделкой" (rechtsbestan

diges ВыражениеGeschaft)сделка"" <10>.

кажетсявлюбомслучаеупотребительнымвобщемд юбогояволевого

юридическогодействия(gewollteчастоупотребляетRechtshandlung)егов

. Hugo

этомзначе.Егом нжноайтииитакжеуThibaut <11>.

"Праваиобязанности(Verbindlichkeiten)должвозчерезнчтоыикать

-то,

существующееиззакона.Какпр,этодвилжно...происходитьпосредством

волде,йствыхбудьтовийустородносторонниедог( )иливоры...

действия...Вобщейчастиможетизлагатьсятолькоучениеволд йствияхвых

вообще... Волевыедействия§ 132,нацеле.

ннсозданиеыеправовых

отношений,называютсяправовымисделками(rechtliche Geschafte).

Значитечастьюсоставлюбойсделкинявляетсяйзавершенное

волеизъявление".

Своеобразноеупотреблсловасоглас" " (Einwilligung)нкакиеперевода

слова"consen

sus",содержащегвИсточни<12>,коткакпоказаносяроеах

выше,обнаруживаетсяGluck',м аружитьThibaut;однако

последнийужезнаетвыражвол" е"Онниеизъявл.полностьюизбениегает

употреблятьэтопримнятиекдоговорамнительно<13>.

Consensus fictus

переводунегокакфиктивное" согласиется" (erdichteteИз

Einwilligung).

времнедошлиниещеобщегорассмвсехолеизътрения,а влений

довольбольшствдепвалисьеговоротдельнымийниинымиактами.

Внаутаотсутсткжеединоепоня,вковалотбыобъединялисьиеромдо

этпоготдельностиобсуждаемыеявления.Пок

анемоглобытьиречиб

ученииоволеизъявленииилитакназываемойюридс .елкеческой

напостепенноевозникнлитературеэтоговенят.ститутаЭтоя

предположениеподтвержда

ет,сяемчто,например,уThibaut,насколькомы

можемсудить,мывпервыенаходимсамостоятельнуюглавуВолевых"

действиях" (Willenshandlungen)Подпоследними,какпоказаловыше,он

<14>.

понимаетименното,чтомыпонимаемподволеизъявлением.Текатего

рии

волде,йсвыхкоторыенацеленывийправовыепоследствия,называютсяу

Thibautправовыесделки" (rechtliche"внихмыбезтрудаузнаемGeschafte),

нашиюр сдическиеелки(Rechtsgeschafte)Понятияюри" сд"иелкаческая.

"волеизъявление"возникли

юбомслучаевначалев.XIXкогда,

Точказрения,чтоякобыобапонятияимелисвоисточником

теоретспекуляциюнепракческуюабст<15>,ичнуюракциюпоказывает

себя

безосн.Понявозникливаизпрактическойияельннеойбходимости

освонеудобныхбодитьсяпережитковримскойказуистики.Этаточказрен я

опровергается,далее,едвалиопровержимымфактом,чтоправоведение,как

законодательнаядеятельность,соврем

енThibautустойчиводвигалпоэтомусь

<15>Так, Wlassakназываетоднизокладовм("Das R

echtsgeschaft",

Wienсделкуистинным"1902)порожденмертвойтеор" ("einиеми richtiges

Geschopf der grauen Theorie").

Истонашегопраиявобластиоведенученюрисядяическойелке

представляет,помоемумнению,доказательствосилыпостоянно

развивающейосяновнойидеи.Передлицомструдпрозарослейходимых

римскихисточниковпомнвопросамгимобщучдавноегочувствовалиния,

какподчеркнулUngerвовведенииегоSystem,чтобезобщейчастисистемы

частнправалюбсуждениеобгочастногоправадо

лжнооставаться"

сом,нительнымеустойчивымтрустиледил, создательтантадолжен

учестьвсевозможныесубъектипроотклонениязвольныевные".

Мыпой,однакодаль, емв исследованиише.м V. Hartitzsch

определяетвсвоейработе"Romisches Priv

atrecht"г. <16>:Юридической1831"

сделкой(negotiumназываютлюбоеволд iuris),йствиенацеленноевое

созданиеилипрекравоотнщение"Э. точностижесамоешений,

чемговорилThibautВыражвол" .е"такжеизъявлензвэтомустноие

§ 5

Сегодняизмножесразлтеорийчныхваочзрссылаютсякнияв

особенностина SavignyПричэтомузаключаетсянав.том,

чтоон

действитпредложилучнашниельно. дмете

1Подволе. " июридическимизъявлениялисде понкаедуетмать

такиеюридическиефакты,которыявляютсянепростосвободными

действиями,нокотдействующеголярыхлицанаправлена

непосредственнонавозникновениеилипрекравоотношенийщение.Три

момихнентаобходимопоотдельпризденвовниманиеиматьсти:саму

волю,изъявлениеволисогласиемеждуволейволеизъявлением" <19>.

--------------------------------

<19> Savigny. System d. heut. Rom. R. 3, 98 f. (1840).

2Основ. "любволеизъявленияйгоявляетсяналичиежелания(Dasein des

Wollens)нашевниманиедолжноте...перейтикпроявлениюгоь,

посредствомкотороговнутрфактж переходитннийланиявос мирзаемыйв

качествеявле

ния,т.е.мыдолжнырассматриватьражениеволи" <20>.

4.Посколькуна"самделеволядолжнамвосприниматьсякак

единственныйзначительныйфактор,влияющийдействи

тельность,итолько

потому,чтоонапредставляетсобойвнутрен,невидиявл, амниеое

необхоопредзнак,черезимкоторыйлонаннможетстатьраспознаваема

длядругих,таковымзна,черезмоткрыторыйволя,и ляетсяается

изъявление(Erklarun

g)Изэтого. ,однако,следует,чтовпадениеволи

волеизънеявлчемявленияется

-тослучайным,нопредставляетсобойих

естественноеотношениедругкдругу.Весьправоосновываетсяядоктеперь

надостовернзнаков,посредствомтостичеловелькорых

ксчеловеком

Savignyявноподчеркиваетздесь,чтолеизъявлениеслужцелит

объявленлюдямвнутреннейволдругим. Savignyчеткоразграничивает

внутреннююволюивнешний,предназначедляеераспоззнакныйавания

-

изъявлениеволи.Последнеенаправленокдругим"выше,.( 4).

Волеизъявлениеслуж,такобразом,посрт однимидникомжду

индидругимииндивидуумамивыше( ,п. 4).

Dernburg <23> ссылаетнасвобпониманиественноеяотрывкаиз

Savigny,цитировавшегосяп. противоречащее2, современнымпандектистам.

Dernburgвыбирает,такимобр,с нейтральноемоез,самоеобщеевыражение

Savigny,которкаждыймиспожетсвоихляцельзовать

ей.Остальные

процитирвышеполообъясняютженияванныелькаждоепонятие;они

толькоговорят,какогоименновидавыражение(Offenbarung)лежитоснове

волеизъявления,какуюхарактцельпреследуетэторнуювыражение.

После,какви,одн,нееистамко

Dernburg,являетсяосновнымпунктом

вспораего.Тот,кто,чтолагав еестьизъявленраскрытие

(Offenbarung)воли,выражениеволи(Willensaufierung),ноничегонегов рит

самойволе,тотнасамомделеничегоэтимнеприбавляет.К,огдаднако,

Savignyпозднееподч, торинстиавовойкиолеизъявленияаетслужитут

целираскрыпутемсоо ьветствнешзнаковнуих,неющихтреннюю

воспринимаемуюиначелюдноголицадруглицу,ткажетсяму,что

Savignyнасамомделеи еетобщегоалосточкойзр

енияDernburg'а,но,

напр,говтчто,тивритмDernburgхосудитьчетчтооннастолькоже

Значениеимеюттакжеследующиееговысказывания.

5Соответст. " ,протимеждуволейоречиеизъявлениеменноможетбыть

толькотогдавоспринято,коногдаст илиновитсяявляетсяраспознаваемым

длялица,котороевходитнепосоприкоредстведей твующимновноение

лицом,т.е.являетсянезависимымотпростыхмыслейдействующеголица.Это

можетпроизойтидвумяспос.В бами

-первых,сосознаниемдействующего

лица,согласнокото,чтвростальму

ныхслучаяхслужитзнакомволи,

данномконкретномслучаеявноимдругуюцель.Во

-вторых..." <24>.

--------------------------------

<24> A.a.O. 259.

Такимобразом,сновацельобъявленияволи(Kundgebung des Willens),

котораянастолькозна,чительна

отнеезависитдействительность

волеизъявления! Savignyпредлагаетнекоторыевесьмазначимыепримерыдля

этогопоследнегослучая:Сл",к ватпосебмирыетакжеспособны

выражатьзавершеннуюволю,могутупотреблятьсядлявыраженияне

решенногоеще(un

entschiedene)состояния,которбылтольконапутиетому,

чтобывбудущемстатьистинволей...О,далеен,оймогутиупотреблятьсяв

истисделке,нисключнойвнекоемсимволическомтельнозна,такчто, ении

непосредзначенисловстабсолветсянное

ютнонеприменимым".

Оволеизъявлении,вызваннугр, следующеерйм:Здесьтся"

очевидно,чтонеможимникакойетволиься...имеютсятолькоголыезнаки

наличволи,которыенеимяцвыразитьютливолю,нотолпредотвратитько

зло,к угтор"ожаютым

<25>Итак,большеникак. спорат зрениягочке

ТочказренияRegelsberger'апросматриваетсяегоработе"Zivilrechtliche

Erorterungen"вкоторойему,говоряпредварительны(1868),

хпереговорахпри

заключениидоговорвыяс,приходитсяповолеизъявленияие.ьОн

пишет:

IВ.общем"юридическоеволеизъявлениеесть:

1Наличие. напропрвлеправовуюделнногоцельсерьезногонную

волревогошения(Willensentschlufi)удееспособног

осубъектаиобъявление

этогорешвнепозкнияемилнегативномдействии...

2Сдругой. стороны,самопосебеполнокорешестьюнченне ниое

имеетюридичсущес(rechtlichesтвованиякогоонод бытьлжноDasein),

выведеноизвнутреннегомыслительн

огомиравовнешниймир,выражено,

просточтобыбыть"доказуемым"какполагает( Dahn),посколькуналичие

решениявсознаниижелающего,завершеможет" создаволи" нибытья

док,назаноп, римпринесосредствомклятвыдажебезинияъ,носвления

цельюзавершенияволевого,ктаотдэтогоимеетрыйнасмалоькоже

правовогосуществования,какобычнправодоегфиксациидействиях

людей" <26>.

--------------------------------

<26> Regelsberger. A.a.O. 2 f.

R. такжеLeonhardвынужденбылпрази

работкеученияобошибке

определитьпонятиемс волеизъявл.Онсговоритам<27>:Непытаясьния"

утверждать,чтоусловияхнеустоявшегосясловоупотребленияпринципе

какое-либопонтогоиманиеиноголивыраженияможетвыскачесупатьве

единственно рного,автжелаетвсеробъяснитьзначентермина,

котороеемукажнаиболеераспространеннымтсяцелесообразным,и

оправдсделвыборпутематьнныйегос авненияспониманиемэтоготермина

другими...Общобычайвысказыимышленсостованийтя

ом,

- далее

полагаетLeonhardвпротиворечиеHoldefy,

- чтообычнымчто

-либосчитают

лишьтогда,когдаэтост дляновитсякого

-либодругогоясноираспознаваемо".

--------------------------------

<27> Leonhard. Irrtum 59 f.

Неустоявшеесяинеполноенима

ниетермина,ккоторомуапеллирует

Leonhard,обнаруживаетсяегоработе,ибоонполагает

- посколькуBruns

предпочиталговоритьобизъявтакжеприоккупении,отказеправиции

прочихпохожихдействиях

- чтонеисключаетсявозможность,чтомогут

наблюдатьсмотряитакиеакты,н наотсутствиенамерения

действующеголица,онимогутбытьвоспдругимилицамииняты,чтоих

посемуможпожалуй, ",назватьизъявления". Leonhard,такимобразоми

усматриваетвовсемэтвопроисключительнопор

ерминахбезкаких

-

либовнутреннихпоследствий.Вконцеконцов,однако,выбирает

господст,егозрениячки,внемецкующеесловоупотреблениим

понимавкачестсвоегоосдляниеовыученияобошибке:Под"изъявлением

всмыслеdeclaratumпонимаютобычн

оопределевоспривнешнееимаемое

проявлениезвуковписьменное( , ), претороедназначенотоголя,чтобы

немедиливс(леслиучаеенноречьидетписьменном)впоследствиипутем

простприбланственкодномуинесклижелицамовызватьголькимя

последнихвосприятие..."След<28>,ов. изъявления"ершениеательможно

<29>см.такжеA275.a.O. . 69,

То,чтоLeonhard'уприэтом

нехватаетметодологии,ужеотмечалосьранее.

Егоисследованограничошибкдоговорахетсяе,поэтомумиполностью

исключаеттеволеизъявл,отношениикоторыхспорв воекакяразмя

заро.Оодноилсянакооченьважнявление, озможнтолькое

рамках

исследдог,наноситовударанияоровпотемав,ко,торыекиамк

казалось,выдсвоихляелилиисследабсбезолютнованийбластьпасную:

акцептофертыпосредствсовершендействзавладениюмилидействийя

исполне.Дажеу Leonhard'нию

еподчеркиваетсякакая

-нибудьих

самобытность. Leonhardтемниенеесогл,чтоадршаетсян заказанной

брошю,котовскроеттаковуюрысвоейкомнате,насжетолькочно

заключаетдоговор,наскон вершаетлькоэтодействиебезнамерения"

сделатьво

спринитуилиинуюмысль"аемК. ндигаеойлжнаникогдане

попнглаза.детсяОн,какправило,такженеузнаетпозже,чтоадресатее

тогдавскрыл.Всвязиэтлибоданноемвышеопределволеизъявлениянение

можетбытьправ,лописанноебольнымсобыт

волеизъявлениемне

является. TertiumДействвскрывnonлинепредпринимаютсяцаdaturющего.

дажеспобочнцельюобъявитьволюнайпринятиеоферты;поскольку

отправительневидитсамогодейст,онувиегорезультатадитя.Вскрытая

книгаможет,ко

нечно,попастьсяемунаглаза,новсоответствии

первоннамеречальнымдресатаэтогонедолжноиемслучиться.Нможемли

мывсеженазватьэтопринятиелейоферты?Икакиепослебудествия

иметьтакоеобозначение?

Bekkerоказываетсянедоволе<30>

нМотивамиПроектаBGBсм. (I, 126,

выше),посколькусоответствиинимиПрпобщемуектправилу

употреблявыраженияволе" "тюризъявление" сд"какическаяел

сино. нBekkerимыазываетволеизъявлениемлишьединичнволевое

действие,товремякак

юрисдможетическаяелкасодержатьвсебе

множестаковых.Ин воакжеересныследующиепредложен:Действ" ияе

можетстасугубоватьсянутпроцессоменнимкактаковоенеиме т

никакихправовыхпосле.Таковыедействиествийпоротогдаждаетлько,

когда носамостановитсявнешнимвыражениемволи.Всвязивыражением

волимогутприобретаюридизнатакжечеакиеьснугубокоевнутренние

явления,какdolus,ошибочноепонимmalaфактов...Ч ниестоfides,

повтовпряемыепонятиевеститкиюр дической

делкиизпонимания

воилиизъяливыраженическаябозленияюри" сд"непривелиелка,как

ипрочиеестественно

-правовыеспе,какимуляции

-либоприемлемым

результатам.Противопметодисхизвосприятявленийдитложныйтех

действующегоправа,дляобо

значениякотоюри"мыхснд"ическаяелка

обычноупотребляется<31>,ипоказываеткакизнихдляходят

объев дгринениянут..(какиепподчуоднимтемжеправиламяются;

либоподробнее:какиеособенностиюридическихсоставовобнаруживаются

притехявлениях,ккоторыммысчитаемприменимымопредечисленное

юридическихнорм

-правоюрисд)"ическихелок.