!!Экзамен зачет 2023 год / ЗЕККЕЛЬ - СЕКУНДАРНЫЕ ПРАВА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

205 - 253)Примеч.ред..)(

<2>Док

торЭмильЗеккельянваря(101864г.

- апреля26 1924г.)

-

крупнейшнемецкюристисторикправаий,профессор,заведующий

кафедримскогоп БерлинскогоойавауниверситетаГумб,членльдта

Прусскойакадемиинаук,в 1920г.былназначенректоромБерлинско

го

университГумбольдта.Примеч( .ред.)

ЗеккельЭ.доктор, ,ординарныйпрофессорБерлинскогоуниверситета.

Пр,названныездсекундарнымись,представляютсобойвидчастных

прав,который,несмотрянараспространеннипрактизначимескуюость

относящихсякнемуявл, имеетнийпокадажечеткобо,незначенияго

говоряужестабильнойтеоретическойосн.Н вермативноераспределение

этихправГражданскомуложенииТорг<3>, вомжении<4>

Гражданскомпроцессуальномкодексе<5>являетсязавер

шенным.Однако

теориядолжнабытьпризнBGBповактельнаболэнд работегичнойнад

этимпреждепочтинезамеченнымвидомправ.

--------------------------------

<3>Гермгражданскоеуложени

- Burgelichesдалее Gesetzbuch,

-

BGBПримеч.пер..)(

<4>Германскторгуловжениеое

- Handeslsgesetzbuch,далее

- HGB.

(Примеч.пер.)

<5>ГражданскийпроцессуальныйкодексГермании

- Zivilprozessordnung,

далее - ZPOПримеч.пер..)(

Общеепонятиесубъеточнее( ,ктивногоонкречастного) права

- для"

современнойдоктриныраеугольныйкаменьприпостроениивсегоправа"

(Беккер)

- являетсяотносительобразованиемновымнауч ым.Наше

современнюридическоемышлениеп данчипонятию,еноаомуBGB

испольсловоправо"зуетначениисубъекчастивного

оправа

прибли850ра.Нетнеобходимзительноврамкданнспорботыйстить

обопределенииэтогоосновополагающегопонятия.Впр,большинствочем

определенийсводяткхарактерисубъекячасправатиногдвухкеого

объекту,взависимостикотоонипрогоедвластьнадставляютли

цами,

объединенияимуществл целевым,вещами,обособленным

имущес,нематериальнымиблагамивом.Приэтомпроявотличительныеяются

признакивещныхправ,обязательственсемейныхправ(требова), и ия

корправоратотношениил протвныхца

ивлица,семейныхи

наследственныхпробособленноеимущество,призобретения,

произвлитите.д.ндер,имяантуры(фирменноеаиянаименование)др.

Пожалуй,сюдаслетакжедуетобапокаявитьляющипредмспораесятом

личныеправа,средикоторы

х,правда,поменьшеймереоднучастьследует

--------------------------------

<7>Поотношениюкличнымправам,мнекажется,отсутствуетяснп сть

поводутого,какихслучаяхпричинениивредапритязания

возникаютне

изправа,изпротивоправногодействия.

Следующсубъектомделенисвязаноправа.Поэтомукритерию

выдиамееляюпротивопсяральнодругучастныеправаложные,

принадлсубъектуправ,ибессубъектныежащиечастныеправа<8>Нена .

наличии,наспопределсобесубъосноввтораяектаниясоответствующаяна

субъекткритердиствному:лисубъектбоюнкцияопределен

непоси р,какедственноостобольшслучаев, определениенствебо

субъектасвязасвойствамисо некоегомедиумаобъект(

а),например,вслучае

стакназываемымисубъективнымивещнымиправамиправомизценной

бумаги,котороеследуетзаправомнабумагу,либосубъектправаопределен

альтернативно.

--------------------------------

<8>Безбессубъектногоправанем жетбой

тисьниодноподлинное

учениеграждпр. аBGBтакжеванскогоизвбессубъектноеhereditas iacens,

котороеожидаетnasciturus;опекунещенеродившегосяребенкаявляется

опекуномвотношениибессубъектногоимущес.Права,соотваетствующие

статусупредва

рительногонаследника,могутбытьбессубъектнымивслучае( ,

еслиподназначеннаследникещенезачатлибоещеродилсяый)Право.

требованияслучсмертиявляетсякжеоднозначнобессубъектным,таккак

наследодательпосредзавещанияилист,воморона

заключающаядоговор,

договореназнаследникачениисоздаютобязанность,непредоставляя

другомулицусубъекту(=права) нисполнениева.Лишеныреального

субъектаправаодногоизвидназываемыхтак юридичл,аимц енноских

фондов,междутем,по

моемумнению,реальностьюридинецаческого

слездесьставитьуетподсомнение.Длясовмсовокупного( стного)имущества

средимногочислевозмк жнструированиябеныхстейсубъектного

целевогоимущества,выделенногодлядостиженопределеннойцели, я

простейшейявляетсявозм,допускающаяжностьнаибуд бнуюлее

практическуютрактовкуобязаннподписке(осаналогииредствомй

правамифондов)Существ. иска,котможетбытьрыйваниепредъявлен

любымлицом,всовременномправе(Abs. 1 § 6 Gebrauchsmus

ter-Ges.v. 1.VI. 91

поконстГи),какирвукцииримеправе,свидетельствуеткомналичии

бессубъектнподвергающегосяправа, св оккупацииб.Наконецдной,

пожалуй,можетбытьдоказанобессубъектноеправособственностина

бесхозяйныйземельныйучасток.

Последнейизвозможныхявляет<9>класправспоификация

содержанию.Общеизвестнодавнихпорисследованопротивопоставление

абсиолютныхтносительныхправ.Менеезамеченоосмысленаполненное

нерешеннымипроблемамидругпрот конквопоставление

ретныхчастных

правпоихсодержанию,именноотличиерассмвнастоящейтриваемых

<9>Еслинеприниматьвовниманиедифференциациюправовых

норм,

присущихчастномуправу,.е.противопоставlex привиcommunis.ленгиие

<10>Вкачествеиндуктивногообзмбытьгутраприведенылюбые

примеры: наотказводоговора,прнарасто,ржениеговораправо

отменыотзыва( ),прнаоспариваниево

юри( сделок),ическихтакназываемое

прнарасторжениевобракафактическоепрекбраотщн,ошыхниений

ископризнаниибраканедействительнымилиискобоспаривасемейномии

праве, наоспавобрпроачногоиваниесхожденияотцовствали,право

а

откнаследствазизавещательногоотк,прадресатаволеизъявления

отклпоследнегонение(§ 111,правотретьего410,лицанаотказAbs. 1, BGB),

правиздоговорапользуэтоголица,прналишениевобязательнойдоли

наследства,проспаво

риваниеприобретениянаследства,приобретения

праватребпозавещательномуанияотказу,притязаниянаобязательнуюдолю

внаследствеоснованиинедостойногоповедениянаследника,право

пережившегосупрполнойугаобщностиимуществасупруговотказатьс

яот

продолженрежимаобщейсобственностилюбоеявремяпрекратить

продолрежимобщейсобственнающийся,правоодственникап сти

нисхолинииводностороннемящейпорядкеотказатьсядоливобщем

имуществе,правосупруганапрекращениережимаимущес

твенотношенийых

су,прлишеугавполномочийв веияадеобществаинаотмену

полномочийпредст, преждавовителяб ссрочвременную

ликвидацию,прнаисключениевочленаобществаоткрытторговгого

товарищества,прнаоспариваниево

решенияобщегособраниявакционерном

удовлтребов;творепрнавазнийсрокадляачениеисполн

ения

обязанидругиепрнистребаовасп;провконтрагенталнениявоие

предметеисполнения,правоопределениявид

аит.д.подлежащего

предосматерисодавлалие(ржанияюьного),прменас вотовижение

договорныхштрафовиуменьшениеиногочрезмерногоисполнения

договору,правыбораальтернативныхобязательствах,полномочие

замещенсубст( )получаиетуцию

теляобещанногоподоговорупользу

третьеголица,такн зываемоеправоотпрдаватьраспоряженияителя

отношениифрахто,прамужанавпринятиеощикарешенийвобщих

супружескихво, лосахаво, цамеющегоправотребовоказуслуг,атьния

даватьуказа

ния,прнаследникавопрогранвесответствичениенности

обособлениеимуществапосредствомучрежденияуправлениянаследственной

массойилиоткрытияонкурсааследмассы;правомужатвеннойна

восстановлениеимущественногорежимаправоотнсупругошений

в,право

супруганавосстановлениеобщностиимуще,приобретенноготваупругами

деес;правоособностивыкупа

роданнойвещи,преимущественноеправо

поку,прнапворкинаследстванятие,правоакцептантаприполучении

офе,прнавыдтывоеизщейлениеобщегоимуществаиз

-под

продолженнрежобщегим,уществаонапостоянноегововступление

управлениедел

амиоткрытторгтоварищевго,правосгонанастваледника

принятиепомес,правотоотношениюьяракиздна несениеелю

имеющвычетовск( )икценехсядок,установленнойторговцемкниг,прнава

присвоение,являющиесясоставнойчастьюius tollendi

(праваснять

пристроенное), наохотува,рыбнуюловл,горноеправо,привилегиина

добычуянтаря;прдавалибоотказывьдачесогласия,р зрешениять,

подтверждения,полном,прназаменувосполнение(чия)неполуч нного

согласияна( п, равоимер

наустранениеотсутствующегосогласияродителей

какобстоятель,препятзаключениюствбрака)илиующегополномочия,

прнаизменениеводасполнения,определране. енного

Всемправам,предстдлянинтересавляющимэтойработе,присущи

целомдве

бщиечерты.Во

-первых,ониосущепосредствомтвляютсячастного

волеизъявления -сдел,каксопряженнойипринятиемгосударственногоакта,

такибезтакового.Во

-вторых,ихсодержявляетсянеаниемчествующее

непосредственноегосподствонадобъектом,ли

цом,вещью,имущественным

илинематериальнымблагом,,напротив,возможностьодностороннем

порядкесоздать,прекратитьилиизме,одсловомни,пре()образоватьодно

изправгосподства(die Herrschaftsrechte)илииноеправоотношение.Тип <11>

рассматриваемыхэтихправкотличаетсярневсехостальныхправ.

Посколькуихосуществлениеприводвознправгосподствакн, вению

образуютпредшесстадиюпо ношениювующуюкпоследним.

--------------------------------

<12>Тонвсвоейосновательнкнигеправовнормеисубъективномой

праве(1878)рассмотреллишь,каквыясни,неиссздесьледуемоенамиось

управомоченногонараспоряжениесвоим(das Verfugungsrecht).

Эннекцерус(Rechtsgeschaftосновал

1889)

заслужипохтеориювалыющую

правомнапри.оВиндшайдчийбретен(Iнач§с37,6енаяAuflхотяи . 1887)

однозначнопризналпротивоположность,на, раватребованияимерава

нарастдо,рженуглубленговораоднакоизучениеинтерздесьоеующего

нас видачастныхпрз тушевыанализомотдельныхваетсяидовправ

- он

выдетолькопрнаяетотквоирастздоржениеговора

-втеснойвзаимосвязи

справомраспоряжения.Кипп(Виндшайдувуказанномместе)Гельдер

справедливоотрицаютсамостоятельную

авовуюприраваоду

управомоченногонараспоряжениесво несправедливо,намой

взгляд,отвергаютсамостоятельнуюправовуюпринаотказодуваи

растдо.ржениеговора

Кромэ(Systemполагает,чтомIжнобой1900)категориейвстречныхись

прав,котсоответствуютрыен гатипрапоБекк,амныммеждутемонру

отвергподобнуюрассматриветЦительманомкатегориюкакслишком"емую

абстр"К.категоктнуювстречпонотииавнпрыхоситнаоспариваниево,

прназачетвостречныхребований,право

аотказдоговора,прнава

обратныйвыкупвсехвидов(?),прнарастводо,ржениеговорапрна

расторжениебрака,правоизъятиянапредставлениевовозражений<13>.

--------------------------------

<13>Определевстречправ(dieниеыхGegenrecht

e)уКрокажетсям,неэ

соднст,ослишкйроныузким,посколькумисключноцелыйрядпр, аетв

котпсвоейсутирыеоднородныстакназываемымивстречнымиправами,как

прзавбесхозяйнойладениявещью,какправаприсвоения, нава

субстантивирприлагательногочающего,обознвбладателя

ава.

Внутренняяошибкасостоитвтом,чтоюридическаявозможностьприсуща

правагос)иподстваравамюридическогодолженст

вования(=относительные

правагосп)С. одстваответствеиЭндеманн(Allgemeinerуказывалнао

Teil)

то,чтозакониспольслово" з"можностьуетвкачествеподх, гдадящего

речьидеткакоправахюридическойвозм,такправахжности

дозволенности

олжен.Еллинекствоправедливоподчеркнулания(1892):

"Каждоесубъчаспрактнеивоноебходимымобразомсодержитвсебе

дозволитакжен нностьпременносодержитвозможность",атакже:

"Дозволникогдамыслиеннбезв стьз"мДеление.ожностиаЦител

ьманом

прправан дозволенности,правадолженствправавозможваностиия

ошибвтом,чтообознчнопрдозволенначениеправвозможности

исходитотхарактстореристикивн,аправдолженствованияный

-

пасторонысивной.ТермЦинотельмаогии

на,занеимениемлучшего,

<15>Тоестьнесчитпрправана,янпредставлениевавозражений,

некоторыхправожидания(die которыеAnwartschaftsrechte),Цительман

объединяетподсвоимрод

овымпонятием.

<16>ОднакоГельвигужевернотсекаетпрнапрваотгруппываправ

юридическойвозмож.Таковыеотносятсяправамстигосподства,

непосредстохватыобъект,есливобъектоменноающправиправознавать,

или,чтоясчитаюбобоснованнлее

ым,такимобъексчиобъекттогоатьм

самогоправа,накотороесуществуеттакназывпрправво.Объектемо

подвергаетсядвойномугосп, ержаниеограничениествусогосподства

второгоуправк(омоченногоопти) рисхеделяютсяованногоизцелидя

совместнправо.Прзатрагиваемыеонблагоаднаниястоящработей

пртаследуетвакжеконссоответствующимруироватьобразом.

Яхотелбыпредложитьименоватьрассматриваемыеправасекундарными

правами("Gestaltungsrechte")Этообозначениесвязано

.

характерным

свойствуказанныхправ, онемтороеимеетотношенияккакойиной

группеправ,терминлегкопроизносится,нимгутбразовываться

различныесловосочетанпозволяет,онтакжедостжелаемогосочетаниячь

толькочтовведеннымблагодаря( Ш

рутке -Рехтенштамму,Штайну,Гельвигу

др.длятак) называемыхконститусудр бныхшенийтерминомивных

"правообразовательныесуд<17>бные"шения

- я назовуих

преобразовательнымисудебнымирешениями("Gestaltungsurteile"),

- понятие

которыхужевсил

увнутреннсвязиматериальногос кундарногойправас

процессуальнымпреобразоврешенисм(.нижтельнымV)зделнуждается

веготерминологическомчастноправовомэквиваленте.

--------------------------------

<17>То,чтовыражениеправообразовательный"

" ("rechtsgestaltend")

слишкомузкое,справедливокритиКиш;упрекнекасаетсяуеттермина

"преобразование" ("Gestaltung").

I

Частноесекундарноеправоследуопркаксубъективноеделить

(конкретное)частноеправо,содкоторржаниемявляетсяозможного

сть

установитьпреобразовать( )конкю идичеетноеотношениепосредствомкое

одностороннейсделки.Конкюридичтно,которошениеское

связываетосущ кундарногоствлениемправая,можетбыть

правоотношением,специгоспвомльнык( дстваррел

ирующимиему

связанностью,обременением,долгом,ответст)либо, вочередьоюенностью,

новымсекундарнымправом<18>,иливозм,илиожностьюбременением<19>,

илисвойствомливещицалиСредств<20>правообразования. м

(преобразования)являетсяодностор

онневыраженноесделкеволеизъявление

<21>,совершаемоекакприж,такзнинаслучайсмерти<22>,для

наступленияправовогоэффектакоторогоне(дляегодействительности)либо

долженбытьпринятгосудаактпреобразовательное(ственныйрешение,

преобразовательноеопределение,выносимпорядкискиливогое

бессудопроизводствапорного, ..),либопринятакогонетребуетсяия.

--------------------------------

<18>Ср.например, , HGB,оспариваниедоговора§ , 142, Abs. 1;

устанавливающегопреимуще

ственнправпокупки. е

<19>Обременяющийэффектимеетосуществление,нап, имера

назначениесрокадляисполнеобяза,прнистребованиеияности

исполнения.

<20>Случай,когдазатрагинепраотношениеваетсяовоеиликачество,

юридическоесуществ

ованиесубъект( права),являетсячаспрномавекой

редкостьюликвидация( акционерногообществасогласно§ 309 HGB,

прекращениеобъединесогласно§ чт41цельюияупрощенияBGB),

определенияпонятияможетнеприниматьсявовнимание.

<21>Гражданс"

ко-правовойсубъективныйакт"Колера.

<22>Лишениеобязательнойдолинаследства,признабрачногоие

происхождения.

Междутемследуеттакжеотметить,чтоп секундарногонятиеправане

ограничивобластправа,ьюднетсяоигратьлжногоролвпубличн

ом

праве<23>

- и,возможно,ещеболеезна,чемвиграждуюпр. анскомве

Секундарныеправапублично

-правовприроды,служебсекуйндарные

пртанахвакжеормативноедятотражениенашихчастноправовых

Каждоеча()секундарнответствоватьтноеправодолжнос общим

требованиям,предъявляемымкпонятиюсубъективного

частногоправа.

Поэтомусекундарнымиправаминеявляютсянаправлятьвоферты,

создаватьфонды,делатьраспоряженнаслучайсмерт,создатьдоговоруия

правотребованиянепосредспользутретьегои.д.цавенноПочтому

возм,кооблаторойжнсть

даеткаждый,неявляетсяконкретнойвластью;

каждоесубъективноеправо

- этоправо

-преимущество,этонечтобольшеепо

сравнентем,чтомовсеигутмнлию;возмгие,конетораяжность

<27>На,прнаоспаимерво, рназачетивостреание

чных

требов,прнарасторжениевонийбрака,прпризнаниевобрака

ничтожным.

<28>Ср.кр, того,прекращающийме эффектрасторжениябракасо

связанныминимправовымипоследствположхарактераи. ямительного

Следующаявозможнаяклассификацияисходитиз

воздействия

осуществлкундправаеконрногоправоотношениекрет,наое

затрагипрасферув,наовуюаемуюзатрагивсубъектапр. емогова

Определенныесекундаз тванепосредственноагиваютныетолько

собственнправовсферуобладателяую<2

9>секундарногоправа,товремя

какихосуществлвообщенеприводитквмешательствуниечужуюправовую

сферулибовкрайнемслучаеоказываетлишьотраже<30>воздействиенаное

последнюю.Вэтойсвязиможноговорибсекутвеьправахн.дарных

Большинствоизнихприводит<31>кприобретениюправаилик

окончательнприобретениюправакоторое( происходитмузднезачужойсь

счет),напрнаприсвоимербесхозяйныхвещей,прниенапринятиево

наследст.Дляэтогоподможновидавестиобозначени

е - правазахвата

--------------------------------

<29>Вбольшслучаевегоинстве,тересахприопределенных

обстоятельствахтакжеегоневыгодепринятие( обремдолгаминенного

наследства).

<30>На,прекращениеимеропекивсвязи

этимстатусаопекуна

вследствиеотменырешепризнанииияедееспособным.

<31>Книмнеотноситпрвосна сдеесятановление,правоособности

насамоликвидацобъединения,прнаотказводв вещейюжимых.

Другиесекундарныеправаслучаеихосущест

влениянепосредственно

вторгаютсячужуюправовуюсферу,поэтомуяобозначилихв(лекциях<32>)

какправавмешательства(Eingriffsrechte).

--------------------------------