!!Экзамен зачет 2023 год / Тема 8. Договор. Отдельные замечания по Глоссе

Договор – это соглашение нескольких лиц, направленное на определённый правовой эффект. Договор может порождать не только обязательства. Пример: о сервитуте, между кредиторами и т.д. И к последним общие положения о договоре применяются ограниченно.

Свобода договора:

1. Само заключение

   1. Понуждение к публичному договору

   2. Предварительный договор

2. Условия

3. Форма

   1. Установление по закону (ДДУ)

Смешанные договоры – там элементы нескольких поименованных. Прменяем нормы для поименованных.

Непоименованные – вообще нет в ГК сходного. Применяются только общие положения. Тут применение по аналогии допустимо только для императивных норм с целью защиты третьих лиц, баланса интересов и публичного интереса.

И тут же рассуждение про императивность норм…

При изменении зак-ва ретроспективное применение запрещается как для императивных, так и для диспозитивных норм, если про импретаивы иное не оговорено прямо. Диспозитивные нормы могут применяться субсидиарно при наличии пробелов.

Возмездность не равна эквивалентности.

Безвозмездный не предполагает встречного предоставления. Спорно, куда относить договоры о совместных усилиях. Презумпция возмездности.

1.1. Опцион на заключение договора (далее - опцион) - это договор, который оформляет

предоставление безотзывной оферты на заключение в будущем любого гражданско-

правового договора. Другая сторона получает секундарное право на акцепт: в случае

реализации этого секундарного права и предъявления оференту акцепта отраженной в

опционе оферты основной договор считается заключенным, и далее отношения сторон

регулируются условиями такого договора.

Например, при опционе по модели put (put option) акцептантом является потенциальный

продавец некоего имущества, а оферентом - его приобретатель. Соответственно, если

продавец в пределах установленного срока заявит о своем желании запустить обмен и

продать имущество, основной договор купли-продажи считается заключенным и

покупатель обязан выкупить имущество. При опционе по модели call (call option)

оферентом является покупатель, который в пределах установленного срока вправе

акцептовать оферту продавца и после этого потребовать продажи ему некоего

имущества.

По сути, речь идет о покупке оферты.

1.6. Из определения опциона в п. 1 ст. 429.2 ГК РФ в его сопоставлении с содержанием

ст. 429 ГК РФ следует, что опцион отличается от предварительного договора в первую

очередь следующим. Предварительный договор опосредует возникновение обязательств

заключить в будущем основной договор. Если по требованию одной из сторон,

пожелавшей заключить основной договор, другая сторона уклонится от его заключения,

первая сторона должна обратиться в суд с иском о понуждении к заключению договора.

В то же время опцион устанавливает не обязательство заключить основной договор по

требованию одной из сторон, а секундарное право одной из сторон своим односторонним

волеизъявлением ввести основной договор в действие. Каких-либо судебных

разбирательств по вопросу о принуждении к заключению договора не требуется, так как

852

основной договор будет считаться заключенным в момент доставки акцепта оференту

(п. 1 ст. 433 ГК РФ).

3. Опционная премия имеет самостоятельное основание (каузу), являясь встречным

предоставлением за выдачу безотзывной оферты и приобретение акцептантом

секундарного права на акцепт. Соответственно, вполне логично, что в силу п. 3 ст. 429.2

ГК РФ опционная премия по общему правилу не возвращается, если право на акцепт так

и не было реализовано в течение установленного срока, и не идет в счет оплаты по

основному договору, если акцепт был произведен и такой договор вступил в силу. Иное

может быть предусмотрено в самом опционе. В частности, стороны поставленного под

отлагательное условие опциона могут договориться о том, что опционная премия

подлежит возврату полностью или в определенной части, если отлагательное условие

так и не наступит.

4. Согласно п. 4 ст. 429.2 ГК РФ опцион должен содержать все существенные условия

основного договора. Это в полной мере согласуется с положением п. 1 ст. 435 ГК РФ,

который требует указания в оферте всех существенных условий заключаемого договора.

7. Пункт 7 ст. 429.2 ГК РФ предусматривает оборотоспособность прав по опциону (т.е.

права акцепта). Акцептант, указанный в опционе, после оформления опциона по общему

правилу может уступить свое право третьему лицу на основании возмездного или

безвозмездного договора уступки опциона. В таком случае при получении оферентом

акцепта от такого третьего лица основной договор будет считаться заключенным между

оферентом и таким третьим лицом.

1. Опционный договор, урегулированный в ст. 429.3 ГК РФ с 1 июня 2015 г.,

представляет собой договор, в силу которого одна из сторон обязуется исполнять свои

обязательства (платить деньги, передать или принять имущество и т.п.) при условии

предъявления другой стороной требования (т.е. востребования исполнения по договору).

Опционный договор порождает не секундарное

право односторонним волеизъявлением ввести в действие новый, основной договор, а

секундарное право востребовать исполнение по уже заключенному договору.

1. Абонентский договор - это не некий поименованный договорный тип наряду с куплей-

продажей, подрядом, арендой и т.п. Это договорная конструкция, в которую можно

облечь, по сути, почти любой возмездный поименованный или непоименованный

договор. Может быть абонентский договор оказания услуг, абонентский договор

подряда и т.п. Наиболее распространен на практике абонентский договор оказания услуг.

Посредством конструкции абонентского договора оформляются на практике

техобслуживание оборудования и транспорта на случай поломок, техподдержка сайтов,

оказание медицинских услуг, аутсорсинг юридической поддержки, абонементы в

бассейн и фитнес, услуги круглосуточной помощи на дорогах, услуги сотовой связи или

иные телекоммуникационные услуги.

Абонентский договор отличается от других договоров двумя ключевыми признаками.

Во-первых, в рамках такого договора одна из сторон (абонент) получает право в течение

срока действия договора требовать от другой стороны исполнения в тот момент, в

который ей это будет нужно, и в том объеме, который ей будет нужен. Чаще всего это

усмотрение абонента ограничено лимитами, но встречаются и безлимитные абонентские

договоры, ограниченные лишь объективными параметрами (вроде количества часов в

сутках). Востребование исполнения может осуществляться как в форме

предварительного заказа, который другая сторона должна немедленно исполнить

868

(например, абонентское техобслуживание техники в случае поломки, оперативное

устранение сбоев в работе сайта, оказание медицинских услуг при необходимости и т.п.),

так и в форме молчаливого, не требующего предварительного востребования

использования предоставленной технической возможности получить исполнение при

возникновении потребности и желания (например, звонок по телефону или выход в

Интернет). Для абонента преимущество такой договорной конструкции состоит в том,

что ему гарантировано предоставление некоего экономического блага в нужном

абоненту объеме при возникновении необходимости. В этом проявляется сходство

абонентского договора с опционным (рамочным) договором с исполнением,

определяемым по заявкам одной из сторон (см. комментарии к п. 1 ст. 429.1 и ст. 429.3

ГК РФ).

Во-вторых, специфика абонентского договора, отличающая его от договора с

исполнением по заявкам (вроде договора кредитной линии или договора поставки товара

по заявкам), проявляется в порядке фиксации цены. В рамках абонентского договора

абонент платит фиксированную плату (обычно в виде периодических платежей), не

зависящую от объема затребованного и осуществленного в соответствующий период

исполнения. Гарантирующая сторона получает от абонента фиксированную

абонентскую плату за право требовать (получать) исполнение в нужном объеме при

возникновении потребности.

1.1. Природа абонентской платы смешанная. Отчасти она является встречным

предоставлением за то, что абонент получает в качестве исполнения от гарантирующей

стороны, а отчасти платой за предоставление абоненту секундарного права востребовать

исполнение при первой необходимости в нужном объеме и компенсацией за

поддержание гарантирующей стороной своей готовности осуществлять такое

исполнение по первому требованию.

1.1. Пункт 1 ст. 430 ГК РФ содержит определение договора в пользу третьего лица.

Договором в пользу третьего лица считается соглашение, согласно которому:

- предполагается исполнение обязательства (предоставление);

- должник обязан исполнить обязательство в пользу третьего лица (дестинатария), а не

непосредственного контрагента (промиссара);

- третье лицо имеет право требовать исполнения обязательства от должника.

1.7. Договор в пользу третьего лица, как он определен в ст. 430 ГК РФ, следует отличать

от договора об исполнении третьему лицу. Здесь третье лицо не получает право

требовать исполнения обязательства в свою пользу и, как следствие, норма ст. 430 ГК

РФ не применяется. Кредитором по обязательству остается контрагент. Тем не менее,

как и при подлинном договоре в пользу третьего лица, здесь должник также обязан

исполнить обязательство третьему лицу, именно такое исполнение договора будет

считаться надлежащим и прекращать обязательство должника по отношению к

кредитору. Иными словами, в рамках договора с исполнением третьему лицу кредитор

назначает лицо, которое уполномочено на принятие исполнения, при этом такое лицо не

будет являться ни стороной договора, ни стороной в обязательстве. Основанием для

заключения договора с исполнением третьему лицу (т.е. указания в договоре третьего

лица в качестве адресата исполнения) служит норма п. 1 ст. 312 ГК РФ. Договором об

исполнении третьему лицу будет, например, соглашение отца и продавца книг, согласно

которому отец, оплатив книгу, просит направить ее в адрес своего сына. В этом смысле

сын будет лишь уполномочен на приемку книги, но не вправе от своего имени требовать

передачи ему книги в судебном порядке.

Нередко в практике встают вопросы о квалификации договора либо в качестве договора

в пользу третьего лица (дающего третьему лицу право на иск к должнику), либо в

качестве договора об исполнении третьему лицу (не дающего третьему лицу такого

права). Суды часто исходят из того, что воля сторон считать себя связанным именно

договором в пользу третьего лица и, в частности, воля кредитора не признавать за собой

право на иск к должнику и закрепить его за указанным третьим лицом должны быть

прямо обозначены в договоре.

2. Пункт 2 ст. 430 ГК РФ содержит диспозитивную норму, которая устанавливает, что с

момента выражения третьим лицом своей воли вступить в права по договору,

заключенному в его пользу, стороны договора лишаются права без его согласия изменять

или расторгать договор. Иное может быть предусмотрено законом или самим договором.

Толкование:

1. Текстуально

2. Система договора

3. Воля сторон

4. Фавор контрактус

5. Против сформулировавшего

1.1. Абзац 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ относит к существенным условиям договора три категории

условий.

911

Первая категория - условие о предмете договора. Понятие предмета договора носит

достаточно размытый характер и может провоцировать судебные споры о том, какие

конкретно условия определяют предмет договора. В

Под согласованием предмета договора разумно понимать конкретизацию в договоре

содержания основных обязательств сторон с достаточной степенью детализации, чтобы

их воля могла быть воспринята судом.

1.2. Вторая категория существенных условий - это те условия, которые названы в законе

или ином правовом акте в качестве существенных или необходимых для договоров

данного типа. Речь идет, конечно же, о поименованных договорах, в отношении которых

существует какое-либо специальное нормативное регулирование.

1.3. Третья категория существенных условий - условия, по которым согласно заявлению

одной из сторон должно быть достигнуто согласие. Это положение означает, что любые

условия, которые одна из сторон фиксирует в своей оферте (например, направляемом

проекте договора), приравниваются к существенным и должны быть согласованы для

того, чтобы договор был признан заключенным.

1.4. Существенные условия должны быть согласованы сторонами в самом договоре или

в различных дополнениях к нему (дополнительных соглашениях, приложениях,

спецификациях и т.п.; см., например, Постановление Президиума ВАС РФ от 14 февраля

2012 г. N 12632/11). В таких ситуациях договор будет считаться заключенным с момента

заключения такой дополнительной, конкретизирующей сделки.

1.5. Существенные условия договора могут носить не четко определенный, но

определимый характер. В последнем случае стороны фиксируют в договоре алгоритм

определения существенных условий, который может позволить к моменту исполнения

договора определять значение такого условия.

Прекращение договора

1. Отказ – несудебное. Опер.воздействие.

   1. По соглашению всех сторон

      1. Исключение: предприниматели

   2. Реализация одностороннего права

      1. По закону (гоним через 450 и 450.1 как основания для отказа)

         1. В том числе ст.405 – просрочка должника, приведшая к утрате интереса (читай – существенное нарушение). Любого рода просрочка, а не только неисполнение (ибо 328).

         2. П.2 ст.328 – может отказаться при отсутствии встречного исполнения, но если есть основания предвидеть, что вообще не будет исполнять (но может и приостановить исполнение). Предвидимое нарушение.

         3. Ч.2 ГК.

      2. По договору

         1. Сами могут установить существенные нарушения

Мотивированный и немотивированный

2. Расторжение – судебное.

   1. По договору, если стороны так согласовали какое-то событие

   2. По закону

      1. Существенные нарушения (ст.328, 405)

      2. Существенное изменение обстоятельств