!!Экзамен зачет 2023 год / Нерсесов_конспект
.docЦенные бумаги становятся таковыми вследствие права, заключающегося в документе. Бумага сама по себе не имеет ценности (не считая, понятно, материала); делается же ценной лишь благодаря тому праву, выражением которого она является. Следовательно, сущность ценных бумаг заключается в той связи, которая существует между данным правом и документом.
Итак, первый существенный момент в понятии ценных бумаг тот, что они суть документы о частных правах.
Таким образом, для понятия ценной бумаги необходимо, чтобы документ имел существенное значение или для возникновения, или для передачи, или для осуществления данного права.
1) Свойство кредитора по ценным бумагам основывается на моменте формальной легитимации, т. е. кредитором считается тот, кто имеет собственность на документ, а собственность, в свою очередь, обусловливается добросовестным владением документа. Добросовестное владение является здесь неопровержимым предположением права собственности (praesumptio juris et de jure).
2) Ценные бумаги не могут подлежать виндикации по началам гражданского права. Самое применение виндикации к ценным бумагам имеет некоторое иное значение, так как цель подобного виндикационного иска есть не возвращение документа как такового, а приобретение права, тесно связанного с ним. Впрочем, ригоризм этого положения смягчается специальными постановлениями положительных законодательств*(4).
3) В случае потери или уничтожения документа должно прекратиться и самое право, с ним связанное.
1) По содержанию. Права, связанные с документом, могут относиться или к области вещного, или обязательственного права. К первой категории относятся такие ценные бумаги, с владением которых связаны известные вещно-правовые отношения; например, коносамент, фактура, варрант и др.
Из группы обязательственных ценных бумаг следует выделить один вид, где владельцу предоставляется не то или другое определенное требование к должнику (как это имеет место во всяком обязательстве), а лишь право участия в каком-либо товарищеском предприятии; такова акция, владелец которой, акционер, становится участником данного предприятия совместно с другими.
Обязательство как содержание ценной бумаги может быть или в форме абсолютного, абстрактного обещания, когда отсутствует (или, вернее, когда замаскирована, скрыта) specialis causa promittendi, debendi, или же в форме индивидуально определенного обещания. Примером ценой бумаги первого рода может служить вексель, а второго - страховой полис.
Римские юристы, всегда чуткие к практическим требованиям жизни, искали выхода из безусловного запрещения передаваемости обязательств. Такой выход нашли они в мандате (поручение - скрытое представительство). Лицо, которому желали передать свое право требования по обязательству, становилось мандатарием кредитора в процессе (procuratio ad litem); причем такой представитель в отличие обыкновенного мандатария, действовавшего в чужом интересе, назывался procurator in rem suam, т. е. он имел право оставить в свою пользу все взысканное от должника, не давая отчета своему доверителю.
Появление во Франции первообраза бумаг на предъявителя, т. е. таких документов, где рядом с определенным кредитором есть предъявительская оговорка, относится к концу XIII в. Подобные обязательства своим происхождением обязаны обычному праву, но в своем дальнейшем развитии подпали под влияние римского права. Так как по началам обязательственного права платеж должен быть учинен кредитору или уполномоченному им лицу, то это полномочие давалось как бы в момент совершения сделки в следующей альтернативной форме: я обязан уплатить NN или кто предъявит мне настоящий документ.
Как видно из приведенных примеров, эти бумаги не подходят под понятие настоящих бумаг на предъявителя. В них обозначается имя первоначального кредитора, но рядом с этим делается альтернативное добавление, что исполнение может требовать или данный кредитор, или предъявитель. Эти средневековые документы можно назвать ненастоящими бумагами на предъявителя. Главная форма торговых обязательств - вексель, хотя и вошедший в употребление в XII, XIII вв. по Р.Х., был долгое время лишь простым способом перемещения денег, а не могущественным орудием кредита, каким он является в современном промышленном обороте. Следовательно, обменивалось письмо на деньги, отсюда и название "lettre de change". Векселедержатель, желающий передать вексель другому, делал о том надпись на обороте (dos) самого векселя, отсюда и название подобной надписи "еndossement". Индоссамент представляет значительные удобства сравнительно с cessio. Для индоссамента не требуется особого документа об уступке, как это делается при cessio. В видах облегчения передачи обязательств появились в конце средних веков (в конце XVI и в начале XVII в.) во Франции особые формы обязательства, известные под именем billets en blanc. Сущность их заключалась в том, что в долговых документах оставлялось свободное (белое) место, на котором должно было обозначаться имя кредитора. Таким образом, эти обязательства без всякого стеснения переходили из рук в руки посредством простой передачи, и последний держатель, желавший осуществить свое право требования, ставил на пустом месте свое имя. Некоторые юристы приписывают появление billets en blanc необходимости скрыть имущество. Время возникновения этих бумаг (XVI и XVII вв.) было временем постоянных войн во Франции, особливо религиозного преследования протестантов (гугенотов). Происхождение billets en blanc объясняют желанием имущего класса скрыть в это смутное время религиозных войн свое имущество.
Между различными мотивами, вызвавшими форму billets en blanc, следует указать еще на один, а именно на желание скрыть взимание процентов по долговым документам. Известно, что взимание процентов было запрещено в средние века под влиянием канонического права. Поэтому капиталисты, особливо в торговом мире, дававшие деньги взаймы, изыскивали всякие средства, чтобы обойти законодательное запрещение процентов. Billets en blanc являлись удобнейшей формой для сокрытия процентов. На этот мотив указывает, между прочим, еще Savary. Во всяком случае, billets en blanc были в употреблении в начале XVII в. и обратили на себя внимание правительства тем, что давали возможность скрывать запрещенные проценты, утаивать имущества на случай несостоятельности и т. п. Таким образом, бумаги на предъявителя появились в XVII в. после запрещения billets en blanc.
Договорная теория.
Некоторые юристы обосновывают возникновение бумаг на предъявителя на договоре должника, выдавателя документа, с приобретателем его. Этой теории держатся Савинъи*(52), Гель*(53), Генглер3*(54) и др.
По отношению к ценным бумагам на предъявителя недостаточно еще простое соглашение сторон, потому что бумаги эти ведут к желаемым юридическим последствиям лишь при условии владения ими. А становится кредитором В не с момента их взаимного соглашения, а лишь с приобретением в свое владение документа, в котором выразилась воля В.
На основании указанных соображений теория чистого договора подверглась у других юристов некоторым видоизменениям, а именно: для действительности ценных бумаг как юридического акта, кроме договорного соглашения как первоначального основания их возникновения, требуется, по их мнению, еще передача документа в руки другого лица, приобретателя. Следовательно простая подпись должника под документом не придает последнему юридической силы, а необходимо принятие его противной стороной; другими словами, требуется traditio документа. Но и эта теория, будучи в своем основании договорной, не дает удовлетворительного ответа в некоторых случаях: например, если бумага на предъявителя перешла помимо воли должника (выдавателя документа) в чужие руки и стала циркулировать, то какое должно быть положение последующих добросовестных приобретателей? Следуя указанной теории, нельзя признать за ними свойства правомерных кредиторов, так как не было в данном случае передачи от первоначального должника и принятия со стороны первоначального приобретателя; или, если между последующими владельцами подобных бумаг были лица неправоспособные, то по договорной теории последующие приобретатели документа не должны считаться правомерными кредиторами, следуя известному афоризму: "Nemo plus juris in alium transferre potest, quam ipse habet". Между тем право требования по ценным бумагам обусловливается фактом добросовестного владения без всякого отношения к правам предшественников. Большинство писателей, придерживающихся этой теории, впадают в указанное противоречие.
II. Теория одностороннего обещания. - Место, занимаемое бумагами на предъявителя в системе гражданского права.
По этой теории ценные бумаги возникают благодаря односторонней деятельности должника. Этот последний изготовляет бумагу, подписывает ее и таким образом создает новую ценность. Условия действительности ценной бумаги должны быть обсуживаемы исключительно по личности должника. Но документ, пока он находится в руках должника, не имеет цены, он есть только кусок бумаги, ценность же получает документ лишь с переходом в руки другого. Воля этого последнего (приобретателя) является привходящей и играет субсидиарную роль, или, вернее, этот второй момент является условием (conditio), при котором данная ценная бумага получает юридическое действие. Таким образом, документ как таковой считается действительным благодаря воле должника, односторонне в нем выраженной, но практическое действие его парализировано до тех пор, пока не перейдет в руки приобретателя. Эта теория, имея преимущество пред договорной теорией вообще, не могла все-таки отрешиться вполне от понятия договора. По словам Кунце, для существа бумаги на предъявителя все-таки требуется наличность двух воль: одна - воля должника, которая играет активную роль, другая - воля приобретателя, играющая пассивную роль.
Штейн (Adolph Stein) утверждает, что с бумагами на предъявителя появилось новое юридическое понятие абсолютной обязанности, в противоположность абсолютному праву. Как уполномоченный субъект абсолютного права в случае нарушения своего права имеет исковую защиту против всякого, так и в бумагах на предъявителя должник принимает на себя абсолютную обязанность против всякого.
Если рассматривать безыменные бумаги в крайних моментах их существования, т. е. в начале (при возникновении) и в конце (при удовлетворении), то они будут обязательственными отношениями (obligatio); если же рассматривать их в период существования в имущественном обороте (при циркуляции, негоции), то они будут реальными предметами, наподобие всякой res. Следовательно, когда речь идет о возникновении безыменного документа, то следует руководствоваться началами обязательственного права. С появлением такого документа связано обязательство, вытекающее из односторонней деятельности должника. В лице этого последнего должны быть необходимые условия гражданской правоспособности и дееспособности; обман, принуждение, извинительное заблуждение могут лишить акт юридической силы. Точно так же, когда наступает время удовлетворения по безыменному документу, то необходимо руководствоваться обязательственным правом. Отношения между владельцем документа и выдавателем его будут отношениями между кредитором и должником. Исполнение (удовлетворение) по безыменному документу будет solutio в настоящем смысле слова.
Виндикация как вещный иск применима лишь к реальным предметам, в данном случае к бумаге как таковой; но по необходимой связи свойства кредитора с владетелем документа возвращением последнего одновременно восстановляется и утраченное свойство кредитора. Применение виндикации к ценным бумагам как к обыкновенным движимым вещам противоречит интересам добросовестного владения и оборота; полное же исключение виндикации безыменных бумаг как необходимое последствие их природы идет вразрез с интересами собственника, быть может, поместившего в этих бумагах свои последние сбережения. Рассмотрим, как разрешается настоящая дилемма в положительном праве европейских народов.
В положительном законодательстве Франции до последнего времени был пробел по данному вопросу; только в начале 1870-х годов появились специальные законоположения на случай потери бумаг на предъявителя и связанных с ним последствий. Во французском законодательстве следует отметить два периода в вопросе о виндикации бумаг на предъявителя: до закона 12 июля 1872 г. и после этого закона.
В первом периоде владелец ценных безыменных бумаг почти не имел никакой защиты на случай потери таковых. Бумаги эти, не имея индивидуальных признаков, чтобы быть объектом виндикационного иска, становились бесповоротно собственностью добросовестного владельца, который с большим правом, чем владелец обыкновенной движимости, мог сослаться в защиту своего владения на известный афоризм древнего права: "Possideo quia possideo". Я говорю несколько, потому что, во-первых, виндикация давалась ему только тогда, когда бумаги утеряны или украдены, а во-вторых, она не приносила ему особенной выгоды, когда была направлена против добросовестного владельца, приобретшего данные бумаги на рынке или от купца по профессии. Далее закон не давал никакой защиты и в том случае, когда ценная бумага уничтожена от какого-либо несчастного события.
Закон 1872 г. состоит из 16 статей, в которых предусмотрены все существенные вопросы. Прежде всего, в новом законе определяются те формальности, которые обязан выполнить собственник, лишившийся бумаг на предъявителя. При этом интересы собственника обеспечены не только в случаях воровства или потери, как это было по ст. 2279 и 2280 Code civil, но во всех случаях лишения его бумаг на предъявителя каким бы то ни было способом. Следовательно, собственник может найти защиту и при лишении ценных бумаг вследствие злоупотребления доверием, мошенничества и т. п.
Формальности, исполнение которых является необходимым условием приобретения тех прав, которые, по новому закону, предоставляются собственнику, имеют двоякую цель: во-первых, остановить выдачу должником дивиденда по данной бумаге, а также и капитала, если требование такового возможно, и во-вторых, препятствовать дальнейшему обращению спорных бумаг в промышленном обороте. С этой двоякой целью собственник делает два самостоятельные заявления чрез посредство судебного пристава (huissier): одно должнику и другое синдикату фондовых маклеров в Париже (agents de change). В этих заявлениях указываются: а) время и способ приобретения права собственности на данные бумаги; b) время и место получения в последний раз дивиденда по ним, и с) обстоятельства, при которых собственник лишился владения ими. Синдикат маклеров по получении такого заявления немедленно публикует номера спорных ценных бумаг в специальной для этой цели газете - "Bulletin officiel des oppositions sur les titres au porteur". (Такса публикации и вообще подробности, относящиеся к этому вопросу, были определены регламентом 11 апреля 1873 г.) Эта газета получается обязательно на всех французских биржах, так что всякому маклеру легко навести немедленную справку о бумагах на предъявителя, порученных ему для продажи. Положение собственника, не сделавшего только что упомянутых заявлений, будет такое, какое было до закона 1872 г., т. е. к такому случаю будут иметь применение ст. 2279 и 2280 Code civil. Должник по получении заявления от собственника не вправе выдавать стороннему предъявителю спорной бумаги ни дивиденда, ни капитала. Но такое положение имеет только отрицательную выгоду для собственника. Ему было бы желательно самому получить как дивиденд, так и капитал, если требование последнего возможно, а в случае совершенного уничтожения ценной бумаги получить дубликат. Закон 1872 г. определяет условия, при которых собственник может приобрести пользование только что перечисленными правами.
Если третье лицо владеет спорной бумагой недобросовестно, то собственник имеет против него как личный, так и виндикационный иск в течение тридцати лет.
Если же оно владеет добросовестно, то взаимное отношение его и собственника обсуживается различно, смотря по тому: а) приобретены ли бумаги до публикации об их потере; Ь) приобретены ли до, но градированы после публикации, и с) приобретены ли и традированы после публикации.
Амортизация происходит чрез посредство судебного определения. Напоминает она процесс о безвестном отсутствии данного лица. Необходимо, чтобы в течение более или менее продолжительного времени не было известий о каком-либо другом владельце искомой бумаги кроме истца. Если в течение опубликованного времени никто не явится за получением процентов, или иным образом не заявит о своем праве, то является вероятное предположение, что бумага беповоротно погибла. Если речь идет о бумаге, не приносящей процентов, то следует дождаться наступления срока для осуществления прав требования.
Выводы из настоящего исторко-догматического очерка о бумагах на предъявителя можно формулировать в следующих общих положениях:
1) Бумаги на предъявителя обязаны своим происхождением юридическому творчеству европейских народов и не находятся в какой-либо исторической связи с правами древних.
2) Вначале появились несовершенные бумаги на предъявителя, т. е. такие бумаги, в которых должник давал обещание определенному в документе лицу или "предъявителю".
3) Происхождение этих бумаг вызвано было в обход стеснения процессуального представительства в средние века; впоследствии же они оказались удобными как способ облегчения доказательства при передаче и при осуществлении права.
4) Влияние реципированного римского права на эти бумаги в смысле применения к предъявителю документа общих начал мандата проявилось в XVI и XVII вв. и это влияние отразилось как в юридической литературе, так и в законодательных памятниках Западной Европы той эпохи.
5) Чистая форма бумаг на предъявителя вошла в общее употребление в Европе с XVII в.
6) По существу своему бумаги на предъявителя суть односторонние формальные акты, циркулирующие в обороте, наподобие реальных движимых вещей.
7) В них можно отметить три момента: возникновение, обращение и осуществление. С точки зрения первого и последнего моментов, они рассматриваются как обязательства, а с точки зрения второго момента - как вещи.
8) В форму бумаг на предъявителя могут быть облечены всякие гражданские права, способные к эмансипации от личностей первоначальных участников; другими словами - способные к циркуляции. В частности, предметом их могут быть как обязательственные, так и вещные права.
9) Право выдачи бумаг на предъявителя обусловливается общей гражданской правоспособностью, если нет специального запрещения в законе. Подобное запрещение в интересах общественного кредита может касаться лишь денежных бумаг на предъявителя, выпускаемых массой в качестве денежных знаков.
10) Виндикация бумаг на предъявителя должна быть исключена как необходимое следствие их экономической и юридической природы. Интересы собственника, лишившегося против своей воли владения безыменных бумаг, могут быть ограждены специальными мерами, предписанными законом, с целью препятствия дальнейшей циркуляции подобных бумаг или задержания исполнения по оным.
11) С потерей или истреблением безымянного документа eo ipso должно прекращаться и право, вытекающее из него; мортификация подобных бумаг возможна лишь на основании прямого постановления закона и притом лишь в форме судебного процесса.