Самый термин "ценные бумаги" (Werthpapiere, les valeurs или les effets) до сих пор не имеет точного определения ни на разговорном языке, ни в законодательстве*(2). Употребляются и другие термины для обозначения понятия ценных бумаг, таковы: процентные, кредитные, денежные, товарные бумаги. Но все они не отличаются точностью. Не всякая ценная бумага приносит определенный процент, как, например, коносамент, фактура, варрант, билеты на проезд по железным дорогам и на пароходах, билеты для входа в театр, концерты и т. п. Другими словами, не всякая ценная бумага процентная. Далее, не все ценные бумаги основаны исключительно на обязательстве, т. е. не все они предоставляют законному владельцу право требования с определенного должника; таковы, например, акции. Следовательно, термин "кредитные бумаги" обнимает не все виды ценных бумаг. Есть множество ценных бумаг, предмет которых не есть определенная денежная сумма, а какая-либо вещь - таковы все традиционные бумаги: коносамент, фактура, варрант; поэтому несостоятелен термин "денежные бумаги"*(3). Наконец, не всякая ценная бумага есть в то же время предмет торгового оборота, как, например, марки обеденные, театральные и т. п.; таким образом, оказывается неточным и термин "торговые бумаги".
Ценные бумаги становятся таковыми вследствие права, заключающегося в документе. Бумага сама по себе не имеет ценности (не считая, понятно, материала); делается же ценной лишь благодаря тому праву, выражением которого она является. Следовательно, сущность ценных бумаг заключается в той связи, которая существует между данным правом и документом.
Итак, первый существенный момент в понятии ценных бумаг тот, что они суть документы о частных правах.
Документ в сфере гражданского права может иметь троякое значение: в вопросе об установлении права, передаче или осуществлении его. Документ, при посредстве которого устанавливается право, может иметь, в свою очередь, двоякое значение: или он служит простым средством доказательства, внешней формой данного юридического акта, или же он имеет существенное значение для возникновения данного права (corpus negotii), так что без документа нет и права.
Свойство кредитора по ценным бумагам основывается на моменте формальной легитимации, т. е. кредитором считается тот, кто имеет собственность на документ, а собственность, в свою очередь, обусловливается добросовестным владением документа. Добросовестное владение является здесь неопровержимым предположением права собственности (praesumptio juris et de jure).
1) По содержанию. Права, связанные с документом, могут относиться или к области вещного, или обязательственного права. К первой категории относятся такие ценные бумаги, с владением которых связаны известные вещно-правовые отношения; например, коносамент, фактура, варрант и др. Всякий владелец одного из указанных документов имеет право распоряжения ценностями (товаром), обозначенными в них. Вместо реального вручения товара в случаях продажи или заклада передается лишь соответствующий документ. В современном торговом обороте иногда один и тот же товар бывает предметом нескольких сделок купли-продажи или заклада, прежде чем перейдет в фактическое владение приобретателя.
Обязательство как содержание ценной бумаги может быть или в форме абсолютного, абстрактного обещания, когда отсутствует (или, вернее, когда замаскирована, скрыта) specialis causa promittendi, debendi, или же в форме индивидуально определенного обещания. Примером ценой бумаги первого рода может служить вексель, а второго - страховой полис.
По личности кредитора различаются бумаги именные, ордерные (или по приказу) и безыменные (или на предъявителя).
Именные бумаги (Rectapapiere) суть такие ценные бумаги, удовлетворение по которым должно быть учинено заранее определенному и обозначенному в документе лицу. Содержание их может быть не только строго обязательственное право (Forderungsrecht), но и какое-нибудь другое право, например, корпоративное (именная акция).
Ордерные бумаги, где наряду с определенным заранее кредитором сделана оговорка "по его приказу", так что должник заранее дает обещание исполнить обязательство, как пред первоначальным кредитором, так и пред последующими владельцами, получившими документ от первого. Следовательно должник обязан отвечать не всякому предъявителю документа, а лишь такому, который докажет правильность перехода к нему документа с согласия первого. Впоследствии найдено было более удобным установить доказательство перехода путем надписи на оборотной стороне документа, отсюда и название такой передачи "индоссамент". Изобретение этой формы передачи приписывают французам в начале XVII в
В случае потери или уничтожения ордерного документа возможен процесс амортизации, т. е. суд, к которому обращается лицо, потерявшее ордерную бумагу, по исполнении некоторых формальностей постановляет определение о признании документа погашенным и о выдаче взамен его дубликата. Иногда самое определение суда юридически заменяет утерянный документ*(7).
К ордерным бумагам относятся: а) вексель; как простой, так и переводный; Ь) купеческие приказы об уплате денег или о выдаче каких-либо заменяемых вещей, не обусловленных эквивалентом; с) варрант, или доковое свидетельство; d) коносамент, или грузовое свидетельство; е) фактура, или накладная; f) бодмерейный заем; h) полисы морского страхования; g) акции.
Под бумагами на предъявителя разумеются такие документы, право требования, по которым принадлежит не тому или другому определенному лицу, заранее обозначенному в самом документе, а всякому предъявителю его.
Римские юристы, всегда чуткие к практическим требованиям жизни, искали выхода из безусловного запрещения передаваемости обязательств. Такой выход нашли они в мандате (поручение - скрытое представительство). Лицо, которому желали передать свое право требования по обязательству, становилось мандатарием кредитора в процессе (procuratio ad litem); причем такой представитель в отличие обыкновенного мандатария, действовавшего в чужом интересе, назывался procurator in rem suam, т. е. он имел право оставить в свою пользу все взысканное от должника, не давая отчета своему доверителю.
Появление во Франции первообраза бумаг на предъявителя, т. е. таких документов, где рядом с определенным кредитором есть предъявительская оговорка, относится к концу XIII в. Подобные обязательства своим происхождением обязаны обычному праву, но в своем дальнейшем развитии подпали под влияние римского права. Так как по началам обязательственного права платеж должен быть учинен кредитору или уполномоченному им лицу, то это полномочие давалось как бы в момент совершения сделки в следующей альтернативной форме: я обязан уплатить NN или кто предъявит мне настоящий документ.
Как видно из приведенных примеров, эти бумаги не подходят под понятие настоящих бумаг на предъявителя. В них обозначается имя первоначального кредитора, но рядом с этим делается альтернативное добавление, что исполнение может требовать или данный кредитор, или предъявитель*(15). Эти средневековые документы можно назвать ненастоящими бумагами на предъявителя
Главная форма торговых обязательств - вексель, хотя и вошедший в употребление в XII, XIII вв. по Р.Х., был долгое время лишь простым способом перемещения денег, а не могущественным орудием кредита, каким он является в современном промышленном обороте. Не входя в подробности по вопросу о времени происхождения векселя*(27), отметим здесь только тот бесспорный факт, что вексель вначале был способом перемещения денег, чтобы избежать перевозки их, сопряженной с расходами и с опасностью от грабежа. Таким образом, лицо, имевшее в другом месте деньги и желавшее получить таковые, выдавало переводное письмо комулибо, получив заранее от него такую же сумму денег; владелец переводного письма по прибытии на место предъявлял его лицу, у которого находились деньги, и получал их. Следовательно, обменивалось письмо на деньги, отсюда и название "lettre de change".
В видах облегчения передачи обязательств появились в конце средних веков (в конце XVI и в начале XVII в.) во Франции особые формы обязательства, известные под именем billets en blanc. Сущность их заключалась в том, что в долговых документах оставлялось свободное (белое) место, на котором должно было обозначаться имя кредитора. Таким образом, эти обязательства без всякого стеснения переходили из рук в руки посредством простой передачи, и последний держатель, желавший осуществить свое право требования, ставил на пустом месте свое имя. Некоторые юристы приписывают появление billets en blanc необходимости скрыть имущество. Время возникновения этих бумаг (XVI и XVII вв.) было временем постоянных войн во Франции, особливо религиозного преследования протестантов (гугенотов). Происхождение billets en blanc объясняют желанием имущего класса скрыть в это смутное время религиозных войн свое имущество.
Между различными мотивами, вызвавшими форму billets en blanc, следует указать еще на один, а именно на желание скрыть взимание процентов по долговым документам. Известно, что взимание процентов было запрещено в средние века под влиянием канонического права. Поэтому капиталисты, особливо в торговом мире, дававшие деньги взаймы, изыскивали всякие средства, чтобы обойти законодательное запрещение процентов. Billets en blanc являлись удобнейшей формой для сокрытия процентов. На этот мотив указывает, между прочим, еще Savary. Во всяком случае, billets en blanc были в употреблении в начале XVII в. и обратили на себя внимание правительства тем, что давали возможность скрывать запрещенные проценты, утаивать имущества на случай несостоятельности и т. п. Это обстоятельство повело к созданию настоящих бумаг на предъявителя (billets au porteur), то есть таких документов, которые выдавались просто на имя предъявителя без указания имени первоначального кредитора.Правительство, запретившее в начале XVII в. billets en blanc, не могло оставаться равнодушным к замене их билетами на предъявителя, которые отличались от первых только по имени, а не по существу. Поэтому вскоре после появления в промышленном обороте billets au porteur, они были запрещены регламентом Парижского парламента 16 мая 1650 г., по которому не допускается пользование промессами или билетами, в которых не обозначено имя кредитора и causa obligandi, под страхом недействительности их.
Россия
Из письменных актов того времени для нас имеют особенное значение заемные кабалы, имеющие некоторые свойства современных ценных бумаг*(38). Они относятся к строго формальным документам, напоминая римские литеральные контракты, исполнение по которым обусловливается владением документа и возвращением его должнику. Действие кабалы прекращается с возвращением ее тому, кто ее выдал. Известен случай из конца XIV в., где великий князь, посылая своих посланцев в Константинополь, дает им белые хартии с привешенной великокняжеской печатью, чтобы в случае надобности написать на них кабалы. Посланцы благодаря этому совершали займы у итальянских и восточных купцов*(39). В XVI в. встречается так называемая "верчая кабала", которую стороны выдают третейскому судье с тем, чтобы последний по решении дела дал бы ее на виноватого. Так как обязательство в кабале неразрывно связано с документом, то всякий владелец может явиться в суд и потребовать уплаты по ней.
1) Договорная теория
Некоторые юристы обосновывают возникновение бумаг на предъявителя на договоре должника, выдавателя документа, с приобретателем его. Этой теории держатся Савинъи*(52), Гель*(53), Генглер3*(54) и др.
Договор, как известно, есть совместное соглашение двух договаривающихся воль. До этого момента нет договора; воля каждой стороны, в отдельности взятая, не составляет еще договора: необходимо их единение. С кем же договаривается выдаватель бумаги на предъявителя? По словам Савиньи, cum incertam personam. Но это положение Савиньи противоречит теории римского права о договоре (которой он отчасти следует), по которой для существования договора требуется наличность точно определенных сторон. Поэтому договор cum incertam personam, по справедливому замечанию Kuntze*(55) есть contradictio in adjecto.
По отношению к ценным бумагам на предъявителя недостаточно еще простое соглашение сторон, потому что бумаги эти ведут к желаемым юридическим последствиям лишь при условии владения ими. А становится кредитором В не с момента их взаимного соглашения, а лишь с приобретением в свое владение документа, в котором выразилась воля В.
На основании указанных соображений теория чистого договора подверглась у других юристов некоторым видоизменениям, а именно: для действительности ценных бумаг как юридического акта, кроме договорного соглашения как первоначального основания их возникновения, требуется, по их мнению, еще передача документа в руки другого лица, приобретателя. Следовательно простая подпись должника под документом не придает последнему юридической силы, а необходимо принятие его противной стороной; другими словами, требуется traditio документа. Но и эта теория, будучи в своем основании договорной, не дает удовлетворительного ответа в некоторых случаях: например, если бумага на предъявителя перешла помимо воли должника (выдавателя документа) в чужие руки и стала циркулировать, то какое должно быть положение последующих добросовестных приобретателей? Следуя указанной теории, нельзя признать за ними свойства правомерных кредиторов, так как не было в данном случае передачи от первоначального должника и принятия со стороны первоначального приобретателя; или, если между последующими владельцами подобных бумаг были лица неправоспособные, то по договорной теории последующие приобретатели документа не должны считаться правомерными кредиторами, следуя известному афоризму: "Nemo plus juris in alium transferre potest, quam ipse habet". Между тем право требования по ценным бумагам обусловливается фактом добросовестного владения без всякого отношения к правам предшественников. Большинство писателей, придерживающихся этой теории, впадают в указанное противоречие. Между приверженцами последней теории, хотя и с некоторыми модификациями, фигурируют известные имена, каковы: Brunner, Goldschmidt, Unger, Bluntschlf и др.
2) Теория одностороннего обещания*(57)
По этой теории ценные бумаги возникают благодаря односторонней деятельности должника. Этот последний изготовляет бумагу, подписывает ее и таким образом создает новую ценность. Условия действительности ценной бумаги должны быть обсуживаемы исключительно по личности должника. Но документ, пока он находится в руках должника, не имеет цены, он есть только кусок бумаги, ценность же получает документ лишь с переходом в руки другого. Воля этого последнего (приобретателя) является привходящей и играет субсидиарную роль, или, вернее, этот второй момент является условием (conditio), при котором данная ценная бумага получает юридическое действие. Таким образом, документ как таковой считается действительным благодаря воле должника, односторонне в нем выраженной, но практическое действие его парализировано до тех пор, пока не перейдет в руки приобретателя. Эта теория, имея преимущество пред договорной теорией вообще, не могла все-таки отрешиться вполне от понятия договора. По словам Кунце, для существа бумаги на предъявителя все-таки требуется наличность двух воль: одна - воля должника, которая играет активную роль, другая - воля приобретателя, играющая пассивную роль.
Иеринг утверждает, что бумага на предъявителя есть лишь юридически обеспеченное средство к установлению (Begrьndung) обязательства. Одним словом, по Беккеру, юридическим субъектом является бумага, а владелец документа есть только представитель юридического субъекта. Он не согласен с общепринятым мнением, что только человек может быть юридическим субъектом. В другом месте он сравнивает эти бумаги с юридическим лицом, а именно с учреждениями, считая бумагу физическим субстратом, а воображаемое лицо - кредитором.
Приведенное мнение Беккера производит полное извращение в основных моментах гражданских правоотношений. Штейн (Adolph Stein) утверждает, что с бумагами на предъявителя появилось новое юридическое понятие абсолютной обязанности, в противоположность абсолютному праву. Как уполномоченный субъект абсолютного права в случае нарушения своего права имеет исковую защиту против всякого, так и в бумагах на предъявителя должник принимает на себя абсолютную обязанность против всякого. Если рассматривать безыменные бумаги в крайних моментах их существования, т. е. в начале (при возникновении) и в конце (при удовлетворении), то они будут обязательственными отношениями (obligatio); если же рассматривать их в период существования в имущественном обороте (при циркуляции, негоции), то они будут реальными предметами, наподобие всякой res. Следовательно, когда речь идет о возникновении безыменного документа, то следует руководствоваться началами обязательственного права. С появлением такого документа связано обязательство, вытекающее из односторонней деятельности должника. В лице этого последнего должны быть необходимые условия гражданской правоспособности и дееспособности; обман, принуждение, извинительное заблуждение могут лишить акт юридической силы. Точно так же, когда наступает время удовлетворения по безыменному документу, то необходимо руководствоваться обязательственным правом. Отношения между владельцем документа и выдавателем его будут отношениями между кредитором и должником. Исполнение (удовлетворение) по безыменному документу будет solutio в настоящем смысле слова.
Когда же приходится иметь дело с бумагами на предъявителя во время циркулирования их в гражданском обороте, то следует к ним применять нормы вещного права.
I) Прежде всего предъявительская форма применяется к правам по обязательствам.
1) Из обязательств dare облекаются в форму на предъявителя по преимуществу денежные обязательства, где определенный должник обещивается произвести уплату известной денежной суммы предъявителю документа. Денежные бумаги на предъявителя могут быть выпускаемы в обращение или единично, например, выдача чека на предъявителя, или массой, например, облигации, выпускаемые государством, общественными союзами и частными товариществами.
2) Форма на предъявителя может иметь применения и к обязательствам in faciendo, где должник обещивается исполнить известное действие держателю документа. Сюда относятся билеты на проезд по железным дорогам, на пароходах, билеты для присутствия на публичных зрелищах (театрах, концертах), обеденные марки на пользование столом и т. п.
3) Форма на предъявителя применяется и к праву участия в товарищеском предприятии. В акционерных компаниях и в акционерных коммандитах*(68) (Actien Kommanditgesellschaft, la societe commandite par action) участие товарища может быть выражено в форме акции на предъявителя
II. Кроме обязательств, форма на предъявителя может иметь применение и к вещным правоотношениям. Что касается до права собственности на движимые вещи, то нет никаких теоретических препятствий к выражению его в форме бумаги на предъявителя. Примером подобных бумаг могут служить традиционные бумаги и лотерейные билеты*(69), с владением которых связывается право распоряжения ценностями, обозначенными в них. Лицо, имеющее в руках коносамент, или фактуру, или варрант, считается собственником товара, представителем которого является документ. Он может продавать, дарить товар посредством передачи другому самого документа. Точно так же лотерейный билет, на который выпал выигрыш индивидуально определенного предмета, предоставляет владельцу право собственности на данную вещь.
Возможно ли облечь в предъявительскую форму закладное право? Ответ должен быть утвердительный, если нет специальных запрещений в законе.
На основании содержания можно все разнообразные ценные бумаги разбить на две большие группы: бумаги, владелец которых имеет право требования (по обязательству) от должника, и бумаги, по которым владельцу предоставляются какие-либо другие права.
А. К первой группе относятся следующие виды обязательственных бумаг на предъявителя: I) Денежные бумаги на предъявителя, в которых обязательство должника выражено в денежной сумме. Большинство бумаг на предъявителя суть денежные обязательства; поэтому некоторые юристы, трактуя о бумагах на предъявителя, называют их денежными. Бумаги этого рода могут быть процентные, причем проценты обыкновенно уплачиваются в известные периодические сроки (облигация), или же они бывают беспроцентные, каковы банкноты, чеки и т. п.
В частности к денежным бумагам относятся:
1) Обязательства, выпускаемые частными лицами, каковы чеки и вообще приказы на выдачу предъявителю определенной денежной суммы, находящейся у третьего лица. Что касается до векселей, то они не могут быть выданы на предъявителя по постановлению всех положительных законодательств европейских народов, за исключением английского, которое допускает векселя на предъявителя. Впрочем векселя с бланковым индоссаментом приближаются к бумагам на предъявителя, потому что правомерным кредитором по ним считается всякий векселедержатель, так как невозможно проверить правомочие такого владельца по непрерывным, последовательным передаточным надписям.
Чек есть приказ, выдаваемый на банкира, у которого положены деньги на вклад, на получение такового вклада в целом или по частям.
2) Денежные обязательства на предъявителя, выдаваемые частными лицами на самих себя. 3) Банкноты, банковые билеты - суть беспроцентные денежные обязательства, выпускаемые банками с целью обращения их в качестве денежных знаков. Юридическая природа банковых билетов служит в литературе предметом споров. Одни причисляют их к обязательствам; другие считают их за деньги, наконец, третьи признают в банкнотах смешанный характер - обязательства и денег.
Если рассматривать банкноты с точки зрения их происхождения, возникновения, то не может быть сомнения в их частноправовом характере. В этом отношении банкноты не отличаются от других бумаг на предъявителя и составляют обязательство для лица, их выдавшего. Отсюда само собой вытекает различие между банкнотами и бумажными деньгами - первые суть обязательства, реализируемые должником по первому требованию кредитора, вторые же суть вещи (res), признанное государством средство платежа. Банкноты не имеют принудительного курса, а бумажные деньги имеют; банкноты выпускаются на началах обязательственного права, а бумажные деньги выпускаются государством по началам публичного права.
Но если рассматривать банкноты с точки зрения их экономической природы, практического их значения, то они походят на бумажные деньги. Банкноты предназначены к циркулированию, наподобие денежных знаков; они служат орудием мены и средством платежа. 4) Облигации, выпускаемые как частными товариществами, так и общественными союзами и государством. Они представляют собой долгосрочный заем, срок и порядок уплаты по которым заранее установлены. Учреждение, выпускающее облигационный заем, ежегодно погашает известное число облигаций по жребию из особого погасительного фонда. Облигации, вышедшие в тираж, должны быть представлены в кассу должника для получения по ним денег; до этого же времени облигации пользуются определенными процентами, получаемыми два раза в год.
5) Закладные листы, выпускаемые поземельными обществами в размере ссуд, выданных под залог имущества (Pfandbriefe, Hypothekenbriefe, obligations foncieres). По существу эти бумаги мало отличаются от предыдущей категории. Владельцы получают периодически определенные проценты, пока не наступит время полного удовлетворения. Уплата по закладным листам происходит также путем погашения их посредством тиража. Владельцы имеют лишь обязательственное отношение к банку, выдавшему таковые; между ними и собственником имущества, в размере стоимости которого выпущены закладные листы, не существуют никаких юридических отношений.
6) Купоны, дивидендные листы. При некоторых ценных бумагах, приносящих процент, существуют отдельные документы о процентах, соединенные с главным обязательством. 7) Лотерейные билеты. Из множества лотерейных билетов один или ограниченное число их предоставляют владельцам право требовать от должника, выпустившего подобные билеты, определенную денежную сумму.
II. К обязательственным бумагам на предъявителя, содержащим какое-либо другое право, а не денежное требование, относятся:
Талон. Под ним разумеется добавочный к главному денежному документу лист, по которому можно требовать новый купонный или дивидендный лист, когда старый уже исчерпан. Обыкновенно дивидендный или купонный лист выдается на определенный срок (10, 20 лет), после которого, если главный документ не срочен, т. е. не может быть предъявлен должнику к удовлетворению, необходимо возобновить дивидендный лист.
2) Билет на проезд по сухопутным или водяным сообщениям. Таковы, например, билеты на проезд по железным дорогам, на пароходах, по конно-железной дороге и т. п. Билеты эти в руках владельца имеют значение квитанции в учинении платежа, и в то же время с ними связано право требования исполнения определенного действия от должника.
3) Билеты, дающие право на вход в известные помещения, например, в общественные сады, музеи и т. п.; или же для присутствования на публичных представлениях, например, в театрах, концертах, цирках и т. п.
4) Билеты, марки или карты, встречаемые в обыденной жизни, каковы:
обыденные марки, или билеты на пользование ваннами, купальней и т. п.
Перечисленные под N 2, 3, 4 бумаги суть легитимационные в тесном смысле слова, т. е. предъявительская форма их установлена в интересах облегчения доказательства'.
5) Традиционные бумаги, т. е. коносамент, фактура и варрант2. Эта категория ценных бумаг может быть причислена к обязательственным бумагам на предъявителя, если рассматривать их с точки зрения исполнения обязательства, принятого на себя должником, и к реально правовым бумагам, если рассматривать их с точки зрения права владельца на ценности, представляемые документом. Подробнее о них скажем во второй группе бумаг на предъявителя.
6) Страховые полисы. Под страхованием понимается обязательство, принимаемое одной стороной, страховщиком, вознаградить другую за ущерб, который может последовать от какого-либо несчастного случая.
7) Билеты на заклад движимого имущества.
8) Книжки сберегательной кассы
II. Вторая группа бумаг на предъявителя будет та, где содержанием документа является не право требования по обязательству, а какое-либо другое право. Бумаги этой группы можно разделить в свою очередь на две категории: бумаги, содержание которых суть права корпоративные (акции) и - содержание которых суть реальные права.
К бумагам на предъявителя, содержание которых составляет какое-либо вещное право, относятся: Традиционные бумаги*(86). С точки зрения своего возникновения и отношений между непосредственными участниками, эти бумаги, как мы заметили выше, должны быть отнесены к категории обязательственных бумаг. Если же рассматривать их с точки зрения юридического значения документа для права распоряжения обозначенными в них товарами, то следует причислить их к ценным бумагам, содержание которых составляют реальные права. Владение и передача означенных бумаг равносильны владению и передаче товара, в них обозначенного. Благодаря им облегчается возможность циркуляции товаров, находящихся в движении, на пути или на хранении в товарных складах. Иногда совершаются несколько сделок купли-продажи или заклада товара между лицами, не видавшими вовсе товара, а действующими лишь на основании тех сведений, которые заключаются в диспозитивных бумагах. К традиционным бумагам относятся:
1) Накладная (lettre de voiture, Ladeschein). Под накладной разумеется письменный документ, по которому одна сторона принимает на себя обязанность доставить товар в определенный пункт сухим путем или по внутренним водяным сообщениям
2) Коносамент, или грузовая роспись (Konossement, le connaissement), отличается от накладной тем, что предмет обязательства есть перевозка товара морем.
3) Складочное свидетельство (warrant, Lagerschein) есть документ, удостоверяющий принятие товара на хранение с тем, чтобы выдать его правомерному владельцу документа.