!!Экзамен зачет 2023 год / курсоваяz

{ Агарков:

Характерные черты представительства:

-сделка д.б.совершена представителем от имени представляемого, отсюда отличие от комиссионера от представителя, т.к.совершает сделки от своего имени. Хотя существует точка зрения, что комиссионер является косвенным представителем того, в чьих интересах он действует.

- совершение сделки на основании и в пределах полномочия. Полномочие – круг юридических действий, которые вправе совершить представитель от имени представляемого. Вместе с тем, это та юридическая сила, которую доверитель передает доверенному и вследствие которой доверенный вправе совершать сделки от имени представителя. Иначе говоря, это предоставление права действовать от чужого имени. Полномочие основывается непосредственно на законе, на уставе юридического лица или на доверенности.

- сделка д.б. совершена представителем, т.е. последний сам изъявляет волю

Необходимо отличать представителя от посредника, от прочих лиц, только содействующих совершению сделок. Таким лицом является, например, нотариус или лицо, подписывающее документ за неграмотного участника сделки.

Представительство в древнем Риме не имело широкого развития и не получило своего завершения как самостоятельный институт. В римском праве господствовал принцип, по которому лицо не могло через других свободных лиц создавать для себя права и обязанности. Этот принцип остался непоколебимым до конца античной эпохи.

Развитый капиталистический товарооборот создает условия для широкого замещение одних субъектов права – крупны собственников, промышленных и торговых предпринимателей и финансовых тузов – другими лицами – представителями. Без представительства был бы невозможен капиталистический оборот.

Теории о представительстве:

- С точки зрения Савиньи и его последователей представитель – орудие воли представляемого. Представитель лишь передает волеизъявление представляемого. Савиньи низводил представителя д роли посланца. (Но: недееспособные, которых представляет, не имеют своей воли. Также – когда дееспособен, сделка совершается не им, а представителем, который замещает представляемого.

- Исходя из волевой теории, приходили в своем объяснении представительства к отрицанию его как самостоятельного явления. По мнению Пухты, права и обязанности первоначально возникают для представителя и лишь впоследствии в силу молчаливой цессии, т.е. уступки, переходят к представляемому.

Теория Савиньи и Пухты отрицает представительство как самостоятельный институт. Ныне господствует теория, согласно которой при представительстве действуют обе воли вместе (теория обоюдной воли), т.е. воля представляемого и воля редставителя. Исходя из этого некоторые авторы считают, что действительность сделки должна основываться на доверии контрагента не только к представителю, но и к представляемому (теория доверия Миттейса).

Доверенность: необходимо отличать доверенность от тех правоотношений, в силу которых одно лицо принимает на себя обязанность совершать сделки от имени другого лица. Доверенность определяет взаимоотношения между доверителем и третьим лицом – контрагентом, с которым заключает сделку поверенный (так называемые внешние отношения). Сделки же в силу которых поверенный обязывается перед доверителем совершить юридические действия от его имени, касаются внутренних отношений этих лиц, устанавливают их взаимны права и обязанности. Полномочия, выраженные в доверенности, могут быть шире или уже тех обязанностей, которые возложены на поверенного по договору поручения или трудовому договору.

Действия представителя создают непосредственно права и обязанности для представляемого лишь в том случае, если представитель действовал на основании и в пределах полномочий. Однако если действия лиц, совершенные от имени другого при отсутствии на то полномочий или с превышением последних, были впоследствии одобрены, то они создают права и обязанности непосредственно для представляемого. Этот вид представительства называют обычно представительством без полномочий.

Поручение: договор поручения является договором о представительстве, одним из оснований возникновения добровольного представительства. Поверенный совершает действия порученные ему доверителем. Содержанием договора поручения является совершение юридических действий, т.е. действий направленных на установление, изменение или прекращение гражданских правоотношений. В качестве примера действий, составляющих содержание договора поручения, можно указать на ведение судебных дел, получение и отправку грузов и иных имущественных ценностей, заключение договоров, инкассацию платежей…}

Галушкина И.Н. Агентский договор: сравнительно-правовой анализ регулирования в российском и американском гражданском праве. Налоги. 2006. №12.

Суханов Е.А. Агентский договор. Вестник ВАС РФ №12.1999.

Кулыба И. Сравнительно-правовой анализ агентского договора в гражданском праве России и стран англо-американской правовой системы // Роль правового регулирования в реализации стратегии внешнеэкономической деятельности России: Сборник студентов и аспирантов. Материалы научно-практической конференции Международно-правового факультета ВАВТ (Москва, апрель 2008 г.). Вып. 35

The Commercial Agents Regulations (of Great Britain) 1993

Ссылки в работе Егорова А.В.:

1. Таль Л.С. Торговый агент и агентурный договор как правовые типы. 1914.

2. Ласк Г. Гражданское право США. 1961.

3. Егоров А.В. К вопросу о многозначности понятия «посредничество» в законодательстве и доктрине гражданского права. 2002.

4. Кечеджи-Шаповалов. Торговые посредники. Юридические и практические основы торгового посредничество. 1910.

5. Цвайгерт К., Кётц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. 1998.

6. Principles of European Contract Law. O.Lando, H.Beale(eds.) The Hague.2000.

7. Брагинский М.И. Договор поручения// Хозяйство и право. 1999.

8. Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. Киев, 1886.

9. Пугинский Б.И. Коммерческое право России.

10. Гражданское и торговое право капиталистических государств под редакцией Е.А. Васильева. 1993.

11. Директива 86/653/EWG «О координации правовых предписаний стран-участников о независимых торговых агентах (торговых представителях)» 18 декабря 1986 г.

12. Комментарий к части второй Гражданского Кодекса для предпринимателей.

13. Комментарий к Гражданскому Кодексу, часть 2 (постатейный) Садикова М. 1996.

14. Постановления ЦИК и СНК СССР 1925 «О торговых агентах»

15. Устав торговый Российской Империи.

16. Гаагская конвенция 1978 о праве, применяемом к агентским соглашениям.

Таль стр.3, 4

Цитович 63

The Law of Agency ", Fridman, "The Law of Agency"; Mechem "Outlines of the Law of Agency ", Powell ,"The Law of Agency

Smith Comp.of Merc.Law

Anson Principles of English Contract Law

М.Н. Сафонов. “Посреднические договоры в новых российских экономических условиях”.// Журнал российского права. 2003. № 9 / СПС “Гарант”.

А. Кабалкин, Л. Санникова. “Глобализация правового пространства и новеллы российского гражданского законода­тельства”/ Российская юстиция. 2001г. № 12 (СПС “Гарант”).

С. Пешков. “Договор агентирования: правовые проблемы” /Юрист, № 38, август 2003 г. (СПС “Гарант”).

Белов В.Н. Коммерческое представительство и агентирование

Пустозерова В.М. Посредники. Договоры и споры.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. “Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг”. М, 2003г.стр. 480.

Права и обязанности принципала и агента в англо-американском праве // Вопросы государства и права в период развитого социализма
Автор	Субботин Н.А.
Место издания	Москва
Издательство	Изд-во Моск. ун-та
Год издания	1984
Агентский договор в гражданском праве Российской Федерации. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук
Автор	Пак М.З.
Место издания	Москва
Издательство
Год издания	2006
Страниц	21
Агентский договор // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. № 12
Автор	Суханов Е.А.
Место издания	Москва
Издательство	ЮРИТ-Вестник
Год издания	1999
Страницы	112-115
Агентский договор: опыт сравнительного анализа законодательных и теоретических конструкций // Ежегодник сравнительного правоведения
Автор	Егоров А.В.
Место издания	Москва
Издательство	Норма
Год издания	2002
Страницы	121-178
Агентский договор: сравнительно-правовой анализ регулирования в российском и англо-американском гражданском праве // Внешнеторговое право. № 1
Автор	Галушина И.Н.
Место издания	Москва
Издательство	Юрист
Год издания	2005
Агентский договор: сравнительно-правовой анализ регулирования в российском и англо-американском гражданском праве // Международное публичное право. № 1
Автор	Галушина И.Н.
Место издания	Москва
Издательство	Юрист
Год издания	2005
Законодательство зарубежных стран: Законодательство Великобритании, ФРГ и Франции о торговом представительстве (об агентских договорах). Обзорная информация. Вып. 212
Авторы	Брагинский М.И., Рябиков С.Ю., Редкол.: Брагинский М.И., Залесский В.В., Ковачев Д.А., Мицкевич А.В. (Гл. ред.), Решетников Ф.М.
Место издания	Москва
Издательство	Изд-во ВНИИСЗ
Год издания	1984
Предмет агентского договора и основные идеи представительства (действие "в чужих интересах" и действие "от чужого имени"): сравнительно-правовой аспект // Цивилистические записки. Межвузовский сборник научных трудов. Вып. 4
Автор	Сафиуллина Г.Д.
Место издания	Москва; Екатеринбург
Издательство	Статут, Ин-т частного права
Год издания	2005
Сравнительно-правовой анализ агентского договора в гражданском праве России и стран англо-американской правовой системы // Роль правового регулирования в реализации стратегии внешнеэкономической деятельности России: Сборник студентов и аспирантов. Материалы научно-практической конференции Международно-правового факультета ВАВТ (Москва, апрель 2008 г.). Вып. 35
Автор	Кулыба И.
Место издания	Москва
Издательство	ГОУ ВПО ВАВТ
Год издания	2008
Агентирование в гражданском праве России и странах "общего права" // Некоторые вопросы договорного права России и зарубежных стран. Сборник статей аспирантов и молодых ученых
Автор	Алферова О.В.
Место издания	Москва
Издательство	МЗ Пресс
Год издания	2003

Правовое регулирование агентских отношений в Англии и Танзании. Дис. … канд. юрид. наук
Автор	Колимба С.А.
Место издания	Москва
Издательство
Год издания	2002

Субботин Н. А. Понятие представительства в англо-американском правоведении. Вестник МГУ. Серия “Право”, 1982, N6.

План

Введение

1. Агентские в Англии и США

2. Агентские в России

- история (дорев., СССР)

- соврем.законодательство

3. Выводы

Заключение

В литературе, посвященной агентским отношениям и договору агентирования, широко дискутируются следующие вопросы: целесообразно ли выделять договор агентирования в рамках договорах о представительстве, наряду с комиссией и поручением, а также точка зрения заимствования агентирования из англо-американского права. По поводу первого вопроса существует точка зрения, согласно которой, проще регулировать агентские отношения смешанным договором, включающим элементы комиссии и поручения.¹ В целом данный вопрос является весьма спорным и обширным и может являться предметом самостоятельного исследования. Второй вопрос является спорным и дискуссионным. Поводом для возникновения проблемы заимствования является главным образом созвучие русского «агент» и английского “agency”. Но как ни назови агентские отношения, все-таки необходимо учитывать и факты истории, которые говорят об объективных предпосылках самостоятельного развития данного института в российском праве. На мысль о том, что понятием agency, например, в американском праве называют нечто иное по сравнению с российским законодательством, наводят примеры в сборнике судебных решений. Вот один из примеров: агентом мужа является жена, которую супруг не обеспечивает всем необходимым и которая вступает в «его» обязательства для того, чтобы обеспечить себя необходимым.² Пример этот не совсем обычный, автор относит его к agents of necessity, но тем не мене это - агентские отношения с точки зрения американского права. Заимствовало ли российское право только лишь термин агентства, или же законодатель «списал» нормы ГК с институтов англо-американского права? Насколько эквивалентны по объему и содержанию агентские отношения и agency англо-американского права? Для ответа на эти вопросы необходимо сравнить соответствующие институты в соответствующих правопорядках.

Представляется важным начать сравнение с обзора литературы конца 19 – начал 20 века, а затем перейти к обзору современной ситуации.

В дореволюционной литературе нет однозначного установленного понятия торгового агента, его положения в торговом обороте, функций, а также четко определенного характера агентских отношений. Агенты в дореволюционной литературе рассматриваются в основном в сравнении с комиссионерами и маклерами. Цитович отмечает, что «подлинное назначение агентов – собирать предложения (оферты) от лиц, желающих заключить договор с хозяином агента, находящимся в другой местности. … Не через него, а лишь при его посредстве происходит заключение договора».(63) Деятельность агентур он называет собственно маклерством. Шершеневич же в определении агента ограничивается указанием, что «агент действует в чужом интересе, не в качестве приказчика, комиссионера и маклера».

Вышеуказанные авторы в своих работах по торговому праву уделяют агентским отношениям незначительное место, отдавая предпочтение в посреднической деятельности комиссионерам. Более широкую характеристику торговым агентам дает Таль. Он отмечает, что ни комиссионеры, ни маклеры не удовлетворяли в полной мере потребности торгового оборота в торговых посредниках. Именно поэтому сложился институт торговых посредников, получивших название торговых агентов. Сам термин, как отмечает Таль, был в употреблении давно, но не имел строго определенного значения. Также не был определен и характер договора, заключаемого по поводу агентских отношений. Рассматривалась возможность использования «возмездного мандата», т.е. поручения, личного найма или подряда. Опровергая возможность использования этих договоров для оформления агентских отношений, Таль раскрывает существенные черты этих отношений, в понимании участников торгового оборота конца 19 – начала 20 века. Во-первых, действия агента заключаются не только в совершении сделок, но и в фактических действиях. Вопрос об объеме деятельности сторон должен решаться согласно «воззрениям торгового оборота». Во-вторых, агент «не обещает конкретно определенной услуги», т.е. его действия носят постоянный представительский характер и между агентом и принципалом существует «длительная связь». В-третьих, агент выступает в обороте, как «купец, … , а не как служащий». Сенат в решении 1882 г. за №910 определил, что «существенной отличительной чертой деятельности агентов является то, что они вступают в сделки не от своего имени и за свой счет, а за счет и от имени других лиц, уполномочивших их на это, и являются, таким образом, представителями отсутствующего другого контрагента по сделке».

Что же понимают под термином agency в англо-американском праве? Вот несколько определений понятия agency (авторы конца 19 века):

- Это найм одного лиц или лиц другим лицом или лицами с целью создать юридические отношения между нанимателем и третьими лицами. (it is the employment by one person or persons of another person or persons, for the purpose of creating legal relations between the employer and a third person or persons.- LAW OF AGENCY R. GRESLEY WOODYATT)

- Это правовые отношения, в которых одно лицо уполномочено представлять другое лицо или заменять его и представляет другое лицо и заменяет его. (Agency is a term signifying the legal relations established when one man is authorized to represent and act for another and does so represent and act for another BY ERNEST W. HUFFCUT)

- Это правовые отношения, основанные на выраженном или подразумеваемом договоре сторон или созданным в силу закона, в силу которого одна сторона (агент) нанята и уполномочена представлять и заменять другое лицо (принципала) в деловых отношениях с третьими лицами. (Agency is a legal relation, founded upon the express or implied contract of the parties or created by law by virtue of which one party called the Agent is employed and authorized to represent and act for the other, called the Principal in business dealings with third persons. LAW OF AGENCY BY FLOYD R. MECHEM)

И несколько других определений, данных современными авторами:

- агентство - консенсуальная фидуциарная связь между одним лицом - агентом, согласившимся действовать в интересах и под контролем другого - принципала¹.

- лицо, заключая договор с другим лицом, не может предоставить прав третьему лицу или возложить на него обязанности. Однако может представлять другое лицо, будучи привлеченным им для установления правомочий между ним и третьим лицом. Услуги, оказываемые с этой целью, называются агентским договором (agency)²

Ernest W. Huffcut c сожалением отмечает в своей работе, что термин agency вынужденно используется, чтобы покрыть всю сферу отношений представительства, и одновременно часть этих отношений, и что было бы разумнее первое называть law of representation, а второе – собственно law of agency.³ Не только он, но и другие авторы выделяют агентские отношения в широком смысле, куда входят все виды отношений, в которых одно лицо действует за другое, или под контролем другого. В узком смысле они предлагают понимать такие отношения по заключению сделок и совершению других действий от имени представляемого и за его, счет, а также посредничество между сторонами при заключении сделок ими самими.⁴ Понятие агентских отношений очень обширное. Даже сами полномочия агента даются в форме «все,кроме…», например, «все, что человек способен делать по собственному праву принципал, он может, за некоторыми исключениями, поручить сделать агенту…»⁵. Именно в содержании отношений выражаются наибольшие различия англо-американского и российского законодательства. Во всех вышеуказанных определениях центральным является понятие «relations». Такая трактовка включает в себя и посредничество, и представительство, причем все его виды. Попробуем показать это на примерах.

Агентские отношения в англо-американском праве отпочковались от отношений господина – слуги, и некоторое время они развивались параллельно. Агентские отношения пришли в систему общего права из канонического права.¹ Агенты англо-американской системы делятся на профессиональных и непрофессиональных. Развитие института профессиональных агентов было связано с развитием торгового оборота. В рамках профессиональных агентов выделяются агент по продаже имущества на публичных аукционах (аукционист), брокер, фактор (комиссионер), генеральный агент судовладельцев по ведению дел, связанных с судном, капитан торгового судна и др., которые все попадают под категорию «агент». Две главные разновидности торговых агентов это брокеры и факторы. Первые подготавливают сделку и без особой доверенности не могут заключать ее. Брокеры, в зависимости от отрасли торговли, в которой они действуют, делятся на биржевых маклеров, судовых маклеров (брокеров) и других. Вторые же заключают сделку за счет комитента и от своего имени. В рамках торгового оборота дореволюционной России факторы приближаются к комиссионерам континентального права, брокеры – к частным маклерам.²

Вышеуказанные разновидности агентов имеют примерные аналоги в рамках торгового представительства в российском законодательстве. Но это агенты торгового права, а не общегражданского. Например, агентские отношения возникают между опекуном и подопечным, родителем и ребенком, адвокатом в суде и лицом, чьи интересы он представляет. Это объясняется тем, что агенты по англо-американскому праву могут быть наделены правами по воле принципала или в силу закона, причем они могут получить это право как до совершения акта представительства, так и после него. В связи с этим возникает, например, такой необычный институт как агент по необходимости. К нему относятся, кроме вышеупомянутых отношений по распоряжению женой средствами мужа, аналогичные отношения между отцом и ребенком. Также агентом по необходимости становится shipmaster, который имеет право в случае необходимости покупать оборудование для корабля за счет его владельца. Кроме того, в литературе приводится следующий пример: продавец, который не получил оплату по договору купли-продажи и еще не передал вещь, может перепродать вещь (выступая в качестве агента покупателя) и потребовать от него разницы между той суммой, которую он должен был получить и той, которую он получил.¹ Mechem указывает также на существование представительства в силу неопровержимой правовой презумпции (когда принципал лишён права отрицать наличие представительства в силу характера своих действий). Такой род агентских отношений возникает, когда принципал, своими действиями дал основание предположить, что определенное лицо является его агентом. Предположение это должно быть основано на определенных фактах и прошлых событиях. Разновидность таких отношений закрепляется в английском Factors Act 1889, статье 2, где говорится, что основанием предположить, что лицо является агентом, может быть тот факт, что лицо ранее выступало агентом того же лица.

В англо-американской системе не сформировался институт законных представителей и отчасти за счет этого агентские отношения столь обширны. Также это можно связать с потребностями торгового оборота: так, когда возникали новые вариации представительства, в связи с необходимостью участников оборота, эти новые отношения включались как особый вид в состав agency, как понятия более обширного. Однако в связи со столь широким подходом к понятию, появляются проблемы излишнего обобщения. Например, отмечается, что термин agency используется зачастую не для обозначения подлинного агентства.² К таким «ложным» агентским отношениям можно отнести некоторые концессии, дистрибьюторство, агентства по продаже недвижимости, которые по сути являются самостоятельными и независимыми участниками гражданских правоотношений.

В литературе отмечают деление агентов на общих и специальных. Первые – участвуют во всех делах принципала, а вторые – ограничены определенными указаниями, при этом поведение агента в рамках этих указаний, также не ограничивается. Однако, Ernest, например, возражает против такого качественного деления, указывая, что различие здесь проводится лишь в степени самостоятельности агента, а не в характере отношений.³ Содержание агентских отношений, а именно совокупность прав и обязанностей, определяется договором, традициями и обычаями, или обстоятельствами конкретного дела, руководствуясь требованиям необходимости. Anson выделяет 3 основных составляющих, которые требуются от агента: действие строго в интересах принципала, и следование его указаниям, если они были даны; проявление должной заботы, навыков и добросовестности в ведении дел; предоставление отчета о проделанных действиях. Причем должная забота и навыки будут иметь различную степень в зависимости от того, оплачиваемый агент или нет. В последнем случае от него требуется не больше предусмотрительности, чем если бы он вел собственные дела.