ББК 67.404

УДК 347

Н 54

Председатель редакционной коллегии серии:

д. ю. н., профессор СУХАНОВ Е. А.

Зам. председателя редакционной коллегии:

генеральный менеджер проекта, к. ю. н., доцент ЕМ В. С.

Редакционная коллегия:

д. ю. н., профессор КОРНЕЕВ С. М. к. ю. н., доцент КУЛАГИНА Е. В. к. ю. н., доцент КОЗЛОВА Н. В. к. ю. н., доцент ПАНКРАТОВ П. А.

Н–54 Нерсесов Н. О.

Избранные труды по представительству и ценным бумагам в граждан-

ском праве. М.: «Статут», 2000. – 286 с. Классика российской цивилистики.

ISBN 5–89398–016–6

Вработах, публикуемых в данной книге, исследованы вопросы социологии

иправовой природы представительства, теоретические и практические аспекты общего учения о ценных бумагах, выявлены юридические особенности ценных бумаг на предъявителя. Научная глубина положений и выводов, содержащихся в предлагаемых читателю трудах, позволяет отнести их к классическому наследию российской цивилистики. Учения о добровольном представительстве и ценных бумагах на предъявителя, разработанные Нерсесовым, и в наши дни актуальны для законотворческой и правоприменительной практики. Его произведения, бесспорно, станут бесценным пособием для изучающих проблемы гражданского права.

ББК 67.404

УДК 347

ISBN 5–89398–016–6

©В. А. Белов, вступ. ст., библиография, 2000

©«Статут», оформление, 2000

НЕРСЕСОВ Нерсес Осипович

ИЗБРАННЫЕ ТРУДЫ ПО ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВУ И ЦЕННЫМ БУМАГАМ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

Редакторы: Т. В. Мальчикова

Художник A. G. Компьютерная верстка: С. В. Родина

ЛР № 065297 от 17.07.97

Подписано в печать 24.07.2000. Формат 60×841/16. Бумага офсетная. Гарнитура Таймс. Печать офсетная. Печ. л.18. Усл. печ. л. 16,74. Тираж 3 000 экз. Заказ №

Издательство «Статут»:

117415, г. Москва, пр. Вернадского, д. 37, корп. 2; для корреспонденции: 117415, г. Москва, а/я 61;

тел./факс: 436-08-65, 436-09-32 E-mail: statutonline@mail.ru

I SBN 5 - 89398 - 016 - 6

9 7 8 5 8 9 3 9 8 0 1 6 5

ОБРАЩЕНИЕ К ЧИТАТЕЛЯМ

Редакционная коллегия серии «Классика российской цивилистики»

предлагает вашему вниманию труды российских ученых, которые по глубине научного анализа и богатству содержания представляют собой классическое наследие отечественной науки гражданского права.

Редакционная коллегия осознает, что выбор круга авторов носит в известной мере субъективный характер, поэтому она будет благодарна вам за советы, предложения и критические замечания, которые позволят наиболее полно представить в издаваемой серии достижения российской цивилистики.

Председатель редакционной коллегии:

Доктор юридических наук, профессор

СУХАНОВ Е.А.

Зам. председателя редакционной коллегии:

Генеральный менеджер проекта, кандидат юридических наук, доцент

ЕМ В.С.

Члены редакционной коллегии:

Доктор юридических наук, профессор

КОРНЕЕВ С.М.

Кандидат юридических наук, доцент

КУЛАГИНА Е.В.

Кандидат юридических наук, доцент

КОЗЛОВА Н.В.

Кандидат юридических наук, доцент

ПАНКРАТОВ П.А.

Издательство «Статут» информирует о выходе в свет следующих книг:

В серии «КЛАССИКА РОССИЙСКОЙ ЦИВИЛИСТИКИ»

Д.И. Мейер

Русское гражданское право (в 2-х частях)

Автор, первопроходец российской цивилистики, в курсе лекций, прочитанных им полтора века назад в Казанском университете, который подготовили к изданию после безвременной кончины профессора его ученики и последователи, дает первую в истории правоведения России стройную систему предмета и задач гражданского права.

Переиздание этого бесценного труда имеет целью познакомить не только специалистов, но и широкую общественность с классическими характеристиками многочисленных аспектов гражданского права.

М.И. Кулагин

Избранные труды по акционерному праву

В книге переизданы наиболее значимые труды М.И. Кулагина: монография «Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо», изданная издательством Университета дружбы народов в 1987 г., и курс лекций, изданный в 1992 году издательством «Дело», под названием «Предпринимательство и право: опыт Запада».

В.И. Серебровский

Избранные труды по наследственному

истраховому праву

Виздании помещены наиболее значимые научные труды профессора В.И. Серебровского. Они являются фундаментальными произведениями, составляющими классическое наследие российской цивилистики в области наследственного и страхового права. В издании также помещены статьи, освещающие жизненный путь, педагогическую деятельность, человеческие качества В.И. Серебровского, дающие оценку его научных идей и положений, показывающие их значение для современной теории гражданского права, законотворчества и практики правоприменения.

В серии «ЗОЛОТЫЕ СТРАНИЦЫ ФИНАНСОВОГО ПРАВА РОССИИ»

У истоков финансового права

(под редакцией доктора юридических наук, профессора А.Н. Козырина)

Каждая наука имеет свое прошлое. Богатая славная история есть и у финансового права. К сожалению, долгое время финансовое право развивалось в нашей стране в вынужденной изоляции от ценнейшего дореволюционного наследия. Забвение прошлого не могло не сказаться на современном состоянии финансово-правовой науки.

Предлагаемая читателю антология «Золотые страницы финансового права России» преследует цель проследить историю зарождения и развития отечественной науки финансового права. В том 1, «У истоков финансового права», включены работы М.М. Сперанского, Н.И. Тургенева и М.Ф. Орлова, позволяющие восстановить картину первоначального этапа развития финансового права, когда оно еще находилось в составе экономических наук.

Готовятся к изданию:

В серии «Классика российской цивилистики»

Н. О. Нерсесов Избранные труды

по представительству и ценным бумагам в гражданском праве

Л.А. Лунц

Избранные труды

Л.А. Кассо

Избранные труды

Для получения информации по вопросам приобретения книг издательства направляйте ваши заявки по адресу:

г. Москва 117415, а/я 61 Телефон издательства: (095) 232 64 41; 938 92 86

«Неразгаданный» Нерсесов

«НЕРАЗГАДАННЫЙ» НЕРСЕСОВ

Нередко случается, что при исследовании какой-либо правовой тематики автору приходится высказывать собственное мнение по ряду вопросов, напрямую не относящихся к предмету исследования, но тем не менее необходимых для успешного решения поставленных задач. Такие вопросы имеют либо более общий, концептуальный характер, либо – значение конкретных примеров, решение которых иллюстрирует правило или исключения из него.

Встречаются такие места и в работах Н. О. Нерсесова. Указав в предисловии на основные положения трудов ученого, ниже мы процитируем некоторые его высказывания «не по теме». Они не получили глубокого развития в работах профессора, поэтому заслуживают того, чтобы на них обратили внимание и поразмыслили над ними. Что хотел сказать Н. О. Нерсесов? Относились ли эти его высказывания к юриспруденции вообще или он считал их применимыми только к современной ему ситуации и никаких далеко идущих выводов из них делать не собирался – кто знает. Этим объясняется и название настоящего эссе – мысли профессора нельзя считать ясными. Предложение «пораздумать» относится как к изучающим право – ученым, аспирантам, студентам, так и к практикам, применяющим и творящим законодательные нормы.

Наиболее любопытные вещи мы выделили в цитатах полужирным шрифтом, а после каждой цитаты дали маленький комментарий – что нам показалось в ней оригинальным и к каким размышлениям она нас подвигла. Ссылки даны по первоисточникам – дореволюционным изданиям работ.

О субъекте права

«Институт добровольного представительства имеет громадное значение для промышленного оборота, давая возможность правоспособному лицу расширять свою юридическую деятельность. При посредстве этого института юридическая личность человека переходит за пределы, очер-

ченные его физической природой» (Понятие добровольного представительства в гражданском праве, далее – Представительство, с. I).

Не следует ли из данной цитаты, что если бы профессору Нерсесову пришлось писать теоретическое исследование о субъектах права, то он указал бы, что субстратом всякого субъекта права является его волевая деятельность, имеющая юридическое значение, а вовсе не физическая природа, «организационное единство», «целевое имущество»? Иными словами, далеко не всякий человек – субъект права, далеко не всякая организация – «юридическая личность». Субъект права – это лицо, которое «замечается» правом,

17

В. А. Белов

имеет юридическое значение, а происходит это только тогда, когда это лицо осуществляет юридически значимую деятельность.

Об общественных и частных интересах

«Представительство, таким образом, является институтом, в кото-

ром выражается общественное значение человека – служить интересам других, тем более, что этим обусловливается и личный интерес ... В представительстве проявляется и другая не менее важная сторона: предпоч-

тение интересов общества интересам частных лиц ... Если приходится делать выбор между интересами частного лица и целого общества, хотя бы в лице отдельных членов его, то не может быть колебания относительно того, кому из них дать предпочтение» (Представительство, с. II – III, IV).

Имея в виду, что само право есть также продукт развития именно общества, не следует ли заключить, что право – это та сторона общественных отношений, которая выражает интересы общества в лице его отдельных представителей?

О юридической природе переводного векселя

«Переводный вексель, assignatio и т. п. правовые отношения, признаваемые и нашим законодательством, доказывают возможность приобретения посторонним лицом права требования из договора, заключенного другими» (Представительство, с. 56).

Таким образом, посылка о том, что акцептованный переводный вексель представляет собой документ, доказывающий факт заключения договора об уплате в пользу третьего лица, принималась как сама собой разумеющаяся почти за сто двадцать лет до защиты нами концепции переводного векселя – оферты.

О римском праве

«Большинство юристов, рассматривающих современные правовые явления по преимуществу с точки зрения римского права, приходят к результатам неудовлетворительным и несоответствующим требованиям дей-

ствительной жизни» (Представительство, с. 65).

Не правда ли, нетрадиционная посылка для рассуждений о современном значении римского права? Вот только соответствует ли она действительности?

18

«Неразгаданный» Нерсесов

О форме сделок

«... Всюду о наличности воли известного лица можно заключить на основании всяких пригодных к тому средств, если только закон не предпи-

сывает в исключительных случаях особой формы» (Представительство,

с. 70).

Прекрасное напоминание современным российским судам, чиновникам и законодательным органам, требующим на каждую «покупку склянки чернил» договор, составленный отдельным документом, скрепленный подписями руководителя и главного бухгалтера, а главное – выполненный «на бланке» и заверенный печатями!

«Какое значение прежде имели символические действия, такое значение получили бумаги в письменных актах позднейшего времени» (О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права, далее – Бумаги на предъявителя, с. 71).

Проводится не просто недвусмысленная аналогия, а подчеркивается ис-

торическая связь между древними торжественными обрядами при совер-

шении сделок (начиная от манципации и кончая магарычом) и современной письменной формой сделок. Следовательно назначение письменной формы, по общему правилу, может быть только одно – служить целям защиты интересов кредитора, но вовсе не становиться единственным возможным доказательством или основанием сделки.

О природе норм права, субъективного права и юридических конструкций

«В первоначальную эпоху юридического развития, правовые нормы ...

отличаются свойствами пластичности, наглядности и конкретности, чем и обусловливалось признание за правом строго личного характера ... представительство, в противоположность такому правосозерцанию, указывает на высшую степень абстракции права: оно является понятием искусственным, результатом довольно развитого юридического мышления»

(Представительство, с. 82).

На наш взгляд, это одно из самых емких мест в знакомых нам юридических публикациях. Здесь и мерило уровня правовой грамотности современного российского законодателя и судьи, грезящих законом, в котором будет предусмотрено «все и вся», и указание на истоки т. н. «строго личных» прав и фидуциарных правоотношений, и на то, что норма права, как и всякая юридическая конструкция, должна быть «высшей степенью абстрактности», и даже упоминаниеоналичииособенного «юридическогомышления». Естьнадчем подумать.

19

В. А. Белов

О юридических фикциях

«Вообще фикция ведет к ложному и неправильному представлению понятий; она дает основание к признанию того, чего нет в действительности. Фикция имеет место там, где к данным фактическим отношениям применяются чуждые их природе юридические начала; чрез нее впервые воз-

никает право. Вместо того, чтобы создать для новых гражданских от-

ношений согласные с их природой юридические правила, при посредстве фикции обсуждают их по существующим уже нормам. Фикция предпола-

гает две неравные величины равными, два разнородных отношения то-

ждественными» (Представительство, с. 84–85).

Нерсесов принимает взгляд С. А. Муромцева, впервые выразившего сущность фикции, и на его основе делает собственный оригинальный вывод. Как тут не вспомнить многовековую дискуссию о юридических лицах, полемику десятилетней давности о месте фикции в системе правовых средств! Как не попытаться применить данную Нерсесовым оценку фикции к продолжающимся сегодня попыткам признать фикцией «бездокументарные ценные бумаги» и «безналичные денежные средства» и «приравнять» таковые, соответственно, к ценным бумагам и деньгам?

О принципе «юридической экономии»

«Юриспруденция, говоря словами Иеринга, не создает новых средств и путей, коль скоро она в состоянии довольствоваться существующими. Римское право следовало в особенности этому закону; оно старалось пользоваться наличными средствами до возможной степени их применяемости»

(Представительство, с. 141–142).

Посылка о существовании в праве принципа юридической экономии не нова (и Нерсесов ее себе не присваивает), но в сочетании с его оценкой современного значения римского права невольно заставляет задуматься: а сколь позитивную роль играет этот принцип в юриспруденции?

Отолковании норм права

«... Известная норма права, вызванная определенной потребностью жизни, продолжает свое существование и после уничтожения этой потребности, когда она ведет за собой другие выгоды, является целесообразной и в других отношениях» (Бумаги на предъявителя, с. 33–34).

Нерсесов отмечает это лишь как реальность историческую, констатирует, что такое, дескать, случалось в истории права. Но не стоит ли возвести

20

«Неразгаданный» Нерсесов

данное правило в ранг принципа учения о юридической методологии в части методов толкования норм гражданского права?

«При толковании источников права необходимо иметь в виду, что торговые действия суть negotia bonae fidei, вследствие чего судья, толкуя за-

кон, должен руководствоваться действительными намерениями контрагентов, а не одной только буквой закона. Он должен руководствоваться принципом quod actum est, а не quod dictum est. Некоторые говорят, что предоставление судье такого широкого права индивидуализации спорного дела равносильно предоставлению ему произвола. Такой произвол может быть устранен требованием от судьи большого нравственного и умст-

венного ценза, ибо, если судья будет стоять на высоте своего умственного и нравственного достоинства, то он не перейдет за пределы справедливо-

сти» (Конспективный курс лекций по торговому и вексельному праву, далее – Торговое право, с. 16).

Читатель-практик только горестно вздохнет: имея в виду сегодняшнее состояние российских судов, а также нравственный и умственный ценз большинства судей, трудно ожидать от них законности и справедливости даже при предоставлении им возможности индивидуализации каждого случая. Намерения сторон сегодняшний российский суд почти не волнуют – не до них. Но тогда следует закономерный вопрос: не следует ли коренным образом пересмотреть принципы формирования судейского корпуса в Российской Федерации, изменить требования, предъявляемые к судьям с профессиональной точки зрения, наконец, материальное отношение государства к деятельности судей?

Оконсерватизме как свойстве правовых норм

«... Всякое юридическое правило, по свойственной ему устойчиво-

сти (консерватизму), не так легко сдается новым требованиям дейст-

вительной жизни. Обыкновенно такое правило уживается вместе с различными исключениями, фикциями, аналогиями до тех пор, пока оно не делается совершенно бессодержательным» (Бумаги на предъявителя, с. 53).

Об этом нелишне помнить законодателям и судьям. Ввести в действие норму непросто, но отменить ее или сложившуюся на ней практику – еще сложнее. Оговорки, исключения и примечания к норме, показатель ее неэффективности и несоответствия условиям реальной действительности. Чем больше исключений (примечаний, оговорок) сделано к той или иной норме, тем более актуален вопрос о ее отмене или замене.

21

В. А. Белов

Об условности разграничения вещных и обязательственных прав

«Некоторые из институтов гражданского права стоят как бы на ру-

беже вещного и обязательственного права. К числу их относятся и бумаги на предъявителя. По некоторым свойствам они подлежат определениям обязательственного права, а по другим – вещного права» (Бумаги на предъя-

вителя, с. 87).

О двойственной природе ценных бумаг в сочинениях Нерсесова мы уже говорили. Здесь нас интересует другая часть высказывания – какие именно «некоторые» институты имел в виду почтенный профессор? И если он не назвал их, даже не привел никакого иного примера, кроме бумаг на предъявителя, не означает ли это, что во всяком субъективном праве можно найти черты как права вещного, так и права обязательственного?

Об историческом значении бумаг на предъявителя

«Из сделанного нами определения безыменных документов видно, что форма на предъявителя есть последний шаг в историческом процессе облегчения способов передачи обязательств» (Торговое право, с. 157).

Если эта «видимость» верна, то как же должны расцениваться современные попытки создать институт «бездокументарных ценных бумаг», рекламируемый как обеспечивающий наиболее легкий способ осуществления и передачи прав?

Определах вмешательства государства в частную жизнь

«... Вмешательство государства в частно-правовые отношения мож-

но оправдать лишь настолько, насколько оно вызывается частной беспо-

мощностью, когда общие требования осторожности и благоразумия недостаточны для ограждения лица от незаконной эксплоатации. В противном случае, такое вмешательство превратится в тягостную и нежела-

тельную опеку» (Бумаги на предъявителя, с. 128; в том же смысле – Торговое право, с. 108).

Эту цитату мы оставляем без комментариев: пусть читатель размышляет сам, насколько велика сегодня в России степень частно-правовой беспомощности населения, организаций, чиновников, судей и т. д., а также – насколько эффективны сегодня призывы к осторожности и благоразумию.

Кандидат юридических наук

В. А. Белов

22

«Неразгаданный» Нерсесов

23