1. Что понимается под правом на защиту, способом защиты и формой защиты гражданских прав?

ЗАЩИТА – КОГДА ФАКТ НАРУШЕНИЯ СУБЪЕКТИВНОГО ПРАВА, ЭТО СВЕРШИВШИЙСЯ ФАКТ, ИЛИ КОГДА УГРОЗА НЕПОСРЕДСТВЕННОГО ПРАВОНАРУШЕНИЯ.

Охрана – совокупность всех приёмов, методов и способов, направленных на нормальноеосуществление субъективного права (не нарушено и нет угрозы нарушения)

Право на защиту является правомочием, входящим в содержание всякого субъективного гражданского права.

Субъективное право на защиту – это юридически закрепленная возможность управомоченного лица использовать меры правоохранительного характера с целью восстановления нарушенного права и пресечения действий, нарушающих право.

ЗДЕСЬ ССЫЛКА НА БРАТУСЯ

Содержание права на защиту определяется комплексом материальных и процессуальных норм, устанавливающих:

1. содержание правоохранительной меры, применяемой для защиты права;

2. основания ее применения;


3. круг субъектов, уполномоченных на ее применение;

4. процессуальный и процедурный порядок ее применения;


5. права субъектов, по отношению к которым применяется данная мера.


Гражданско-правовые правоохранительные меры – закреплённые либо сакнционированные законом способы воздействия на правонарушителя или на его имущество, применяемые органами государства или уполномоченными им огранами либо самим управомоченным лицом в целях:

• пресечения правонарушения

• устранения последствий правонарушения путём восстановления правового положения, имущественной сферы потерпевшего, существовавших до его совершения

• возложения имущественных обременений на правонарушителя

• понуждения правонарушителя к совершению действия неимущественного характера в интересах потерпевшего

Способы защиты гражданских прав:

Статья 12. Способы защиты гражданских прав
 Защита гражданских прав осуществляется путем:


1. признания права;


2. восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

3. признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной̆ сделки;

4. признания недействительным решения собрания;

5. признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

6. самозащиты права;

7. присуждения к исполнению обязанности в натуре;

8. возмещения убытков;

9. взыскания неустойки;

10. компенсации морального вреда;

11. прекращения или изменения правоотношения;

12. неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;

13. иными способами, предусмотренными законом

способы защиты гражданских прав подразделяются на:

1. меры государственно-принудительного порядка, обладающие признаками мер гражданско-правовой ответственности

   1. возмещение убытков (вреда)

   2. взыскание неустойки

   3. имущественная компенсация морального вреда

2. меры защиты в узком смысле – всё остальное.

Формы защиты – процессуальный или процедурный порядок, в котором применяется каждый конкретный способ защиты гражданского права.

• юрисдикционная форма защиты – защита гражданских прав государственными или уполномоченными государством органами, обладающими правоприменительными полномочиями.

  • Судебный порядок. Наиболее полно соответствует принципу равенства участников гражданских правоотношений. Статья 11. Судебная защита гражданских прав

1. Защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд (далее - суд). При судебной форме защиты права лица используют свое право на иск (см. Грибанова). Под правом на иск следует понимать возможность субъекта реализовать свое материально-правовое требование в исковой форме. (В науке гражданско-процессуального права более точным считается термин «право на предъявление иска»)

• Административный порядок. 2. Защита гражданских прав в административном порядке осуществляется лишь в случаях, предусмотренных законом. Решение, принятое в административном порядке, может быть оспорено в суде При этом не требуется обязательного предварительного обращения заинтересованного лица в вышестоящий в порядке подчиненности орган или к должностному лицу (ст. 247 ГПК). Защита гражданских прав в административном порядке возможна только в случаях, предусмотренных законом, и означает:

  • принятие государственным органом, наделенным правоприменительными полномочиями, решения о применении определенной меры защиты гражданского права с соблюдением установленной законом и иными правовыми актами процедуры;

  • возможность обжалования действий должностных лиц и актов государственных органов в вышестоящий по отношению к ним орган исполнительной власти или вышестоящему должностному лицу

• неюрисдикционная форма защиты - это защита гражданского права самостоятельными действиями управомоченного лица без обращения к государственным и иным уполномоченным государством органам. Такая форма защиты имеет место при 1) самозащите гражданских прав и при 2) применении управомоченным лицом мер оперативного воздействия к правонарушителю.

2. НА ОСНОВАНИИ КАКИХ КРИТЕРИЕВ ФОРМЫ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ПРИНУДИТЕЛЬНЫХ СРЕДСТВ ПОДРАЗДЕЛЯЮТСЯ МЕРЫ ЗАЩИТЫ СУБЪЕКТИВНЫХ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ (В УЗКОМ СМЫСЛЕ) И МЕРЫ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ?

КРАСАВЧИКОВ

В развитии советской цивилистической мысли были известны два отправных начала, соответственно именовавшиеся принципом вины и принципом причинения.

В 20-ые годы принцип причинения был господствующим во взлядах, принцип вины слали нахуй. А потом наоборот думали.

С. С. Алексеев: в нынешних условиях невозможно ограничить понятие ответственности только случаями правонарушения, связанных с общественным осуждением правонарушителя, то есть виновных правонарушений.

1. Концепция вины с исключением (Иоффе, Гордон, Смирнов) - ответственность наступает, как правило, при наличии вины, однако в отдельных случаях, предусмотренных законом, может наступить и без вины в действиях правонарушителя.

2. Теория двух начал гражданско-правовой ответственности (Флейшиц)

3. Концепция объективных моментов (Алексеев)

4. Нормативная концепция (Матвеев)

5. Теория материальной ответственности (Мамутов, Овсиенко)

6. Призывы к введению принципа ответственности без вины (Шор)

Красавчиков считает наиболее адекватной концепцию вины; она требует наличия полного состава гражданского правонарушения: вреда, причинной связи, противоправности, вины.

С позиции концепции вины гражданско-правовая ответственность – основанное на законе гражданско-правовое (как правило, имущественное) воздействие на виновного правонарушителя, выражающееся в лишении его определённых прав или в возложении на него дополнительных обязанностей.

Черты, отличающие гражданско-правовую ответственность от 1) ответственности по другим отраслям права 2) от мер воздействия гражданско-правового характера используемых в регулировании соответствующих общественных отношений.

1. Нормативная обоснованность

2. Специфическая социальная направленность, выражающаяся в

   1. Восстановительной

   2. Предупредительной функциях

Юридическое содержание гражданско-правовой ответственности: в результате применения её мер виновный правонарушитель вопреки свои желаниям и устремлениям лишается имеющихся у него определённых гражданских прав либо вынужден принять какие-то новые (дополнительные к имеющимся) обременительные обязанности безэквивалентного порядка.

Объем и форма гражданско-правовой ответственности устанавливается законом исходя из:

• Принципа полного возмещения вреда

• Полного восстановления имущественного положения кредитора или потерпевшего; указанное восстановление может выражаться как в натуральной, так и в денежной форме

Красавчиков считает, что все эти благие ребята на самом деле все об одном говорят.

Соизмерение гражданско-правовых санкций и ответственности.

1. Концепция приоритета ответственности – гражданско-правовая санкция является разновидностью гражданско-правовой ответственности

2. Концепция приоритета санкции – гражданско-правовая ответственность является видом санкции

3. Концепция тождества – ставит знак равенства между понятиями

Красавчиков: понятие санкции шире понятия «мер ответственности», потому что санкция обслуживает как механизм действия ответственности, так и механизм тех гражданско-правовых мер, которые не являются сами по себе (по своей природе и сущности) мерами ответственности.

Охранительные правоотношения формируются не только в связи с применением мер ответственности, но и мер защиты прав.

Общее между мерами ответственности и мерами защиты: одним из условий их применения выступает противоправное поведение лица.

Особенностью мер ответственности является то, что для их возложения на правонарушителя необходимо, чтобы его поведение с субъективной стороны характеризовалось виной.

Возложение мер защиты не связывается с субъективным моментом.

МЕРЫ ОТВЕТСТВЕННОСТИ – ГОСУДАРСТВЕННО-ПРИНУДИТЕЛЬНЫЕ МЕРЫ + ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ НЕБЛАГОПРИЯТНОЕ ПОСЛЕДСТВИЕ – КРИТЕРИИ ВЫДЕЛЕНИЯ.

Три категории мер гражданско-правовой защиты:

1. Меры защиты субъективных гражданских прав

2. Меры защиты правопорядка.

3. Меры, направленные на локализацию или распределение убытков

Данные меры не могут и не должны быть отождествлены с мерами ответственности, несмотря на то, что и те , и другие «обслуживаются» категорией санкции.

Три группы:

1. Высший уровень – уровень правовых норм; санкция здесь не функционирует, только предусматрвивается. Часть нормы не равна санкции, норма не равна правоотношению.

2. Средний уровень – правосубъектвность; санкция не функционирует, хотя возможность её возложения уже как бы в зародыше заключена в абстрактной возможности, именуемой таким подразделением правосубъектности, как деликтоспособность

3. Низший уровень – правоотношение. Здесь функционирует гражданско-правовая санкция

Мы всё говорим о санкциях в обязательстве, но почему не говорим о санкциях в гражданских правоотношениях в целом. Для каждого вида гражданских правоотноешний имеется определённый вид санкций.

Санкция как феномен существует на уровне правоотношения. В какой связи находится санкция с содержанием правоотношения, состоящего из конкретных субъективных прав и обязанностей?

Характеристика существа гражданско-правовой санкции.

Гражданско-правовая санкция – установленная законом мера имущественных или иных правовых невыгодных для лица последствий, которая применяется к нему в случае несоблюдения предписаний закона, невыполнения принятых обязательств, причинения вреда или при наличии иных, предусмотренных законом, оснований.

Для санкции характерны:

1. Применение к только к лицу, нарушившему право – закон и субъективное право другого лица

2. Санкцией является не любое правовое последствие, а именно то, которое невыгодно для правонарушителя

3. Санкция – мера поведения, к которому понуждается правонарушитель и на которое управомочивается кредитор или потерпевший

Санкция – превращённая форма субъективного права и обязанности.

1. Санкция не исчерпывает всего богатства субъективного права и выполняет лишь свою строго определённую юридическую функцию

2. Возникает и реализуется только при наличии строго определённых условий, когда правонаршуитель как бы деформирует субъективное право, при этом не исполняя обязанность.

КЛАССИФИКАЦИИ САНКЦИЙ

1. По способам установления

   1. Легальные санкции

   2. Договорные санкции – предусматривая тот или иной вид санкций в договоре, стороны должны учитывать все законодательные требования о допустимости внесения таких санкций и их размера

2. По отраслевому характеру – это вот про несоблюдение письменной формы и невозможно ссылаться на свидетельские показания

   1. Материально-правовыми

   2. Процессуально-правовыми

3. По возможности воздействия на одну или обе стороны гражданского правоотношения

   1. Односторонние – конкретный вид санкции может быть применён только к одной из сторон в соотвествующей правовой связи

   2. Двусторонние – просрочка в совершении юридических действий

4. По функциями

   1. Санкции, служащие мерой изменения правоотношения по субъективному составу или содержанию

   2. Санкции, служащие мерой ответственности

5. По содержанию

   1. Имущественные

   2. Неимущественные – не оказывает прямого воздействия на имущественное положение правонаршуителя

способы защиты гражданских прав подразделяются на:

1. меры государственно-принудительного порядка, обладающие признаками мер гражданско-правовой ответственности

2. меры защиты в узком смысле

различия (Суханов):

1. меры гражданско-правовой ответственности реализуют компенсаторно-восстановительную функцию гражданского права; носит ретроспектинвый характер: она может возлагаться только за совершённое гражданское правонарушение. Применение мер гражданско-правовой ответственности либо восстанавливает имущественную сферу потерпевшего, либо является имущественной компенсацией за моральный вред; применяются по поводу нарушенного субъективного права, свершившееся или длящееся гражданское правонарушение

   1. меры защиты в узком смысле реализуют реализуют не только восстановительную функцию, но и превентивную и пресекательную функци,к то есть могут применяться для предупреждения и пресечения правонарушения. Ст. 1065; применяются в связи с оспариваемым или нарушаемым субъективным гражданским правом; при длящемся правонарушении или угрозе нарушения субъективного гражданского права.

2. Меры гражданско-правовой ответственности в форме возмещения убытков (ущерба) и/или выплаты неустойки всегда означает для правонарушителя претерпевание юридически обязательных обременительных имущественных обязанностей. Эти обязанности – гражданско-правовые санкцииза правонарушение.

   1. Меры защиты в узком смысле никаких юридически обременительных обязанностей у субъекта, к которым они применяются, не создаёт. При виндикации вещи незаконный владелец теряет вещь, которая, строго говоря, по закону ему и не принадлежит. Следовательно, при применении мер защиты в узком смысле слова правонарушитель юридически теряет то, что по праву ему не принадлежит, и никаких других юридически обязательных обременительных имущественных последствий у него не возникает

3. Меры гражданско-правовой ответственности имеют только им присущие отраслевые особенности, ибо каждой отрасли права присущи свои меры ответственности.

   1. Меры защиты гражданских прав могут носить универсальный межотраслевой характер. Например, такая мера, как признание недействительным ненормативного акта государственного органа или органа местного самоуправления, может быть использована лицом не только для защиты гражданских прав, но и для защиты от уголовного преследования.

Меры защиты гражданских прав в узком смысле слова отличаются друг от друга по юридическому и материальному содержанию, формам и основаниям применения. По этим признакам их можно классифицировать на следующие виды:

1. фактические действия управомоченных субъектов, носящие признаки самозащиты гражданских прав;

2. меры оперативного воздействия на нарушителя гражданских прав;

3. меры правоохранительного характера, применяемые к нарушителям гражданских прав компетентными органами государства или уполномоченными им органами (государственно-принудительные меры)

Основания применения мер защиты:

порядок и пределы применения конкретного способа защиты гражданского права зависят как от содержания защищаемого субъективного права, так и от характера его нарушения.

Основания применения мер защиты – обстоятельства, с которыми закон или договор связывает возможность применения мер защиты.

Иногда одно основание порождает возможность одновременного применения меры защиты и меры ответственности.

При такой взаимосвязнности оснований одно основание можно называть главным, а другое – производным, закон допускает возможность субсидиарного применения наряду с главной мерой защиты дополнительной меры защиты. (владение чужой вещью и неосновательное обогащение одного лица за счёт другого)

МЕРЫ ОТВЕТСТВЕННОСТИ - ДОПОЛНИТЕЛЬНЫМ