1. Что такое представительство? Каков субъектный состав представительства?

Является ли разумным выделение внутренних и внешних сторон представительства?

• Егоров: единство внутренней и внешней стороны; Ломакин считает логичным выделение внутренней и внешней стороны; внутренняя сторона – предпослыка для внешних, потому что мы в этот момент формируются полномочия представителя; тут и выдача доверенности, это и обычный гражданско-правовой договор; внешняя сторона – цель, восполнение правосубъектность одного лица действиями другого лица. Представитель – субъект, обладающий трансдееспособностью, то есть он порождает права и обязанности у другого лица. Если представитель нарушает договор поручения, то он будет нести отвественность по договору поручения. И третье лицо может дать согласие на сделку с представителем без полномочий, второй вариант – действия представителя может одобрить представляемый.

При представительстве сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона, акте уполномоченного на то органа, непосредственно создает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности представляемого

Цель представительства – совершение представителем сделок от имени и в интересах представляемого.

В отношениях представительства участвуют:

• Представляемый – гражданин/ЮЛ, от имени и в интересах которого представителя совершает юридически значимые действия – сделки.

• Представитель – гражданин/ЮЛ, наделённые полномочием совершать юридически значимые действия в интересах и от имени представляемого. Представитель обладает полной дееспособностью; частично дееспособные граждане моложе 16 лет в силу ТК могут выполнять функции представителей в силу трудового договора

• Третье лицо – гражданин/ЮЛ, с которым вследствие действий представителя устанавливаются, изменяются или прекращаются субъективные права и обязанности представляемого.

Вопрос о том, чья воля выражается

• Мучаемся с добровольным представительством: чья же всё-таки воля. Когда воля представителя поглощения волей представляемого? Пример Глеба с тем, что задали купить акции, но у кого конкретно – не сказали, сам выбирает. Пример – представительство в чрезвычайных ситуаций, когда он должен в силу объективных причин представителю приходится отступать от указаний; пример со скоропортящимися продуктами

Основаниями возникновения правоотношения между представляемым и представителем, то есть юридическими фактами, являются:

1. Волеизъявление представляемого о предоставлении полномочия представителю, выраженное в договоре или доверенности

2. Акт уполномоченного на то государственного органа или ОМС, предписывающий субъекту действовать в качестве представителя других лиц - в органах управления акционерных обществ, акции которых закреплены в государственной собственности, назначаются на основании решения Президента РФ, Правительства РФ, соответствующих федеральных органов. Это обязательное представительство.

3. Факт, с наличием которого закон связывает возникновение полномочия одного лица быть представителем другого

Отношения представительства порождают договоры поручения и агентирования.

Выдача доверенности – односторонняя сделка. Основанное на этих сделках представительство - добровольное

Основанное на втором, третьем пункте представительство – обязательное;

Папченкова:

Принципы представительства:

• Принцип публичности - В основе принципа публичности лежит идея о том, что представитель должен действовать от имени представляемого, т.е. обозначить своему контрагенту или адресату своего волеизъявления крайне важное для них обстоятельство – у кого возникнут права и обязанности из действий, совершаемых представителем. Может следовать конклюдентных действий (опора на судебную практику)

• Принцип замещения (репрезентативности) – Данный принцип исходит из того, что волю в сделке, которую представитель совершает от имени представляемого, изъявляет представитель, являясь «творцом сделки». Такое определение оправдано, ведь в большинстве случаев тот, кто привлекает представителя, предоставляет ему обычно ту или иную степень свободы при принятии решений

• Принцип абстракции - Данный принцип применим в первую очередь к добровольному представительству. Нормы о представительстве в структуре ГК РФ расположены изолировано от норм, регулирующих правоотношения, лежащие в основе выдачи или возникновения полномочия. Во-первых, действительность полномочия никак не зависит ни от действительности, ни от заключенности лежащего в его основе договора, на основании которого происходит выдача этого полномочия. Так, мыслимы следующие варианты: договор поручения еще не заключен, а доверенность будущему поверенному уже выдана. В-третьих, важным проявлением принципа абстракции является то, что третьи лица по общему правилу не должны вникать в содержание отношений между представителем и представляемым и любые внутренние (договорные) ограничения полномочий представителя не затрагивают его полномочий.

2. Чем представитель отличается от посыльного, посредника, брокера, экспедитора, агента, арбитражного управляющего, душеприказчика, рукоприкладчика? Каковы отличия представителя от органа юридического лица?

1. От посыльного – лицо, которое не совершает какой-либо сделки, а только передаёт документы, информацию, согласие от пославшего третьему ц=лицу

2. От посредника - Коммерческий или иной посредник выступает в обороте от своего имени, при этом содействуя её заключению путём поиска лиц, заинтересованных в её заключении, сбора и выдачи информации об условиях её совершения.

3. От брокера -

4. От экспедитора

5. От агента

6. От арбитражного управляющего – при проведении процедур банкротства действует по общему правилу от своего имени в интересах должников, кредиторов и всего общества.

7. От душеприказчика – это вообще лицо, на которое наследодателем возлагаются обязанности по исполнению завещания; он совершает действия от собственного имени, в результате чего возникают гражданско-правовые последствия у третьих лиц

8. От рукоприкладчика – лицо, содействующее оформлению совершённой сделки, подписывая её за лицо, лишённое возможности это сделать в силу физических недостатков, болезни и неграмотности.

Брокер может действовать как от своего имени, так и от имени клиента

Папченкова:

О представительстве и органе ЮЛ: в отечественной доктрине долгое время господствовала точка зрения, которая не рассматривает директора в качестве представителя юридического лица (теория органа юридического лица). В рамках этой доктрины действия единоличного исполнительного органа юридического лица в обороте расцениваются как действия самого юридического лица. Считается, что в данном случае в отличие от обыкновенного представительства невозможно выделить двух субъектов – представителя и представляемого, так как орган является «частью юридического лица». Указанную логику можно встретить в судебных актах. Определенный перелом парадигмы произошел после принятия Федерального закона от 5 мая 2014 г. No 99-ФЗ, которым в п. 1 ст. 53 ГК РФ, регламентирующем статус органа юридического лица, была сделана отсылка к общим положениям о представительстве. Таким образом, доктринальная концепция директора как представителя одержала кратковременную победу и получила официальное признание.

Однако некоторое время спустя указанная новелла была исключена из ГК РФ и возвращена старая редакция п. 1 ст. 53 ГК РФ без ссылки на ст. 182 ГК РФ. Отмена указанной новеллы была воспринята как осознанное исправление законодателем собственной ошибки, что позволило говорить о поражении представительской теории.

Сделки совершаются директором от имени общества и в интересах последнего, а такая конструкция российским законодательством именуется представительством. Идея о директоре как органической части конструкции юридического лица кажется достаточно умозрительной и искусственной.

Относительно природы представительства органа юридического лица также ведутся споры среди сторонников представительской теории.

Часть ученых относят данный вид представительства к законному на том основании, что основания возникновения и объем полномочий директора, так же как и обычного законного представителя, зафиксированы в законе. Другая часть придерживается точки зрения, что в данном случае имеет место особый вид представительства, занимающий промежуточное положение между законным и добровольным (так называемое организационное или уставное представительство). Признак добровольного представительства сторонники такой квалификации видят в том, что полномочия устанавливаются благодаря назначению (избранию) лица на соответствующую должность лицами, формирующими волю юридического лица (собранием акционеров или участников общества, советом директоров, собственником имущества унитарногопредприятия и т.п.) В итоге, если держаться тех оснований представительства, которые указаны в ст. 182 ГК РФ, признание единоличного исполнительного органа юридического лица в качестве законного представителя является сравнительно более адекватным решением, чем объявление директора представителем в силу доверенности. (общая теория для понимания)

Второе – применимость к директорам п.3 ст. 182

Третий спорный момент – сделки неуполномоченного директора. ВС РФ закрепил, что к «лжедиректорам» (лицам, выдающим себя за директора, но таковыми не являющимися), подлежит применению п. 1 ст. 183 ГК РФ (см. п. 121 Постановления Пленума от 23 июня 2015 г. No 25). Тем самым преодолена многолетняя практика ВАС РФ, который объявлял сделки неуполномоченного директора ничтожными (п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 14 мая 1998 г. No 9; постановления Президиума ВАС РФ от 8 октября 2002 г. No 6112/02 и 6113/02; от 2 июня 2009 г. No 2417/09). Теперь же лицо, заявляющее о себе как о директоре, но в действительности таковым не являющееся, несет личную ответственность перед контрагентами по правилам ст. 183 ГК РФ.