Формирование концепции секундарных прав в германской цивилистической доктрине

По Третьякову:

Важнейшая предпосылка формирования конструкции секундарных прав - последовательное разграничение частного права и процесса и освобождение материально-правовых понятий от процессуальных элементов, которые в них имелись в связи с их общим римским происхождением.

Указанные обстоятельства сыграли впоследствии решающую роль в формировании конструкции секундарных прав.

• две главные характеристики понятия правового притязания (господство воли управомоченного субъекта и отделение права требования к обязанному субъекту от права на судебную защиту) создали важнейшую предпосылку формирования категории секундарного права.

А. фон Бринц - приоритет в постановке важнейшего с точки зрения конструкции секундарных прав вопроса о разграничении понятий "дозволенность" (duefen) и "возможность" (konnen)

Попытка анализа структурных особенностей понятия субъективного права:

• А. Тон

  • определить роль и значение волевого элемента в понятии субъективного права.

  • тезис, согласно которому объективное право состоит из запрещающих и обязывающих норм, в то время как дозволение не может рассматриваться как самостоятельный способ правового регулирования

  • роль волевого компонента в этом механизме выражается лишь на стадии защиты правовых позиций субъекта

  • ученый ставит под сомнение возможность отнести правомочие по распоряжению правом к содержанию самого этого права: "То, что передается, не может одновременно быть тем, что передает. Я могу бросить камень, но никто не скажет, что камень наделил меня силой, чтобы его бросить"

  • распорядительные возможности следует конструировать как особые правомочия, не входящие в состав соответствующего субъективного права

  • выделение особой группы юридических возможностей, которые он именует правомочиями

Выработка синтетической конструкции, позволившей учесть особенности вновь выделенных категорий и увязать их с общим контекстом понятия субъективного права

• Э. Цительман

  • Общей характерной чертой всех указанных правовых возможностей является то, что управомоченное "лицо обладает особой юридической возможностью породить для себя или для третьего лица с помощью своего волеизъявления определенные юридические последствия или воспрепятствовать наступлению невыгодных юридических последствий"

К числу прав юридической возможности Цительман отнес: право оспаривания сделки, право на наследство, преимущественное право покупки, право на одностороннее расторжение договора, право одобрения сделки, правомочия договорного представителя, право присвоения бесхозяйной вещи, залог прав и права ожидания.

• удалось выделить и объединить разнородные группы юридических возможностей в единую категорию по признаку их единой юридической конструкции при помощи окончательного размежевания материального права и процесса.

Работа по уточнению критериев выделения новой группы прав:

• Зеккель

  • уточнил объем новой категории прав (изъяв из нее залог прав, права ожидания и права представителя)

  • предложил новое наименование этой группы прав ("Gestaltungsrechte")

  • сформулировал основные признаки секундарных прав

  • Gestaltungsrechte представляют собой субъективные права, содержанием которых является возможность управомоченного лица установить субъективное право с помощью односторонней сделки

  • Главный недостаток - отсутствие в числе признаков секундарного права элемента вмешательства в чужую правовую сферу, т.е. установления, изменения или прекращения прав для другого лица.

  • Каждое (частное) секундарное право должно соответствовать общим требованиям, предъявляемым к понятию субъективного частного права. Поэтому секундарными правами не являются право направлять оферты, создавать фонды, делать распоряжения на случай смерти, создать по договору право требования непосредственно в пользу третьего лица и т.д.

  • каждое субъективное право - это право-преимущество, это нечто большее по сравнению с тем, что могут все или многие; возможность, которая не принадлежит другим

  • Отдельные секундарные права можно сгруппировать прежде всего по результату, к которому приводит их осуществление применительно к затрагиваемому правоотношению.

    • В данном случае они были бы разделены на

      • правосоздающие

      • правоизменяющие

      • и правопрекращающие (правоуничтожающие) права.

Недостаток данной классификации состоит в том, что существуют секундарные права, осуществление которых приводит одновременно к возникновению и прекращению прав.

• Следующая возможная классификация исходит из воздействия, осуществленного секундарного права не на конкретное правоотношение, а на затрагиваемую правовую сферу, на затрагиваемого субъекта права

• Средством осуществления секундарного права является волеизъявление

• Непередаваемым или самостоятельно не передаваемым секундарным правам противопоставляются самостоятельно передаваемые