!!Экзамен зачет 2023 год / 2. Источники гражданского права

2. Источники гражданского права

Вообще источники:

1.Нормы международного права — Статья 7 ГК РФ

2.Специальные нормативные акты

3.Обычай

4.Судебный прецедент — у нас не источник; под судебным прецедентом надо понимать решение суда по конкретному спору, и решение не любого суда, а только высшего — в Британии появился Верховный суд вместо, а не всякие Пленумы и обзоры практики;

5.Цивилистическая доктрина

6.Индивидуальные акты (договоры); “договор — закон для двоих”, то есть обязателен он только для конкретных лиц; это юридический факт, воплощающий конкретное правоотношение

У нас:

1.Нормативные акты — гражданское законодательство; гражданское право в понятии совокупности нормативных актов, причём нормативные акты никогда не бывают чистыми, то есть никто не думает о том, в какую-то конкретную сферу попадут эти акты; они всегда комплексные и разноотраслевые

2.Международные договоры — ст. 7 ГК РФ — есть в учебнике — договоры бывают разные, как двухсторонние, так и многосторонние (конвенции); конвенций у нас достаточно много; но утверждение о том, что нормы международного права выше национальных отраслевых норм, верно только в том случае, когда мы говорим о конкретной сфере, на которую распространяются положения данной конвенции. То есть первично употребляем, например, венскую конвенцию (международные торговые отношения) будут применять, пробелы в ней восполняют нашим ГК; если отсылка в международному праву, то венская конвенция и ГК, а если написано законодательство, то только наше национальное, поэтому очень важно смотреть на текст!; двусторонние могут быть источником права: договоры о взаимной защите

инвестиций, их в мире несколько десятков, в них есть нормы ГП для любых участников, компаний, граждан. международные конвенции могут действовать непосредственно, а могу предполагать принятие национального закона;

3.Обычаи — диспозитивная норма — подсказка сторонам, пусть действуют самостоятельно на свойствах и риск, это их проблема; несколько сфер — статус участников и етс — должны быть урегулированы императивными нормами. Во многих развиты правопорядка диспозитивные нормы стараются не включать вообще; у нас включено, потому что мы совсем недавно пришли к рынку долго у нас были обычаи морского торгового порта в конкретном городе, это

обычай. Обычаи есть не только в сфере коммерческого, торгового оборота, но и в сфере вещного права Международная торговая Палата издаёт правила, которые на самом деле

обычаи, но если 90% людей ведут себя конкретно так, то нет оснований вести себя по-другому. Правило толкования международных торговых терминов, например; Наша торговая палата тоже там что-то издаёт.

всфере нефтяной торговли, например, торговля ведётся в баррелях, но есть стандартный, а королевский баррель, который чуть больше; и вот записали, что

вбаррелях, а не уточнили, какой, а разница есть; и вот как раз таким правилом определяется, что используется стандартный.

1.У нас есть понятие обыкновение и заведённый порядок; в Венской конвенции стороны связаны обычаем. Обычай, относительно которого договорились — это обыкновение, подразумеваемое условие договора, стороны согласились руководствоваться; а практика взаимоотношений — это заведённый порядок (пять лет подряд стороны заключали между собой договоры купли-продажи определенных вещей; на шестой год забыли выслать извещение, налажали, короче, а пять лет до этого высылали, и товар не отгружается, и ему предъявляется иск о нарушении договора; это не было записано, но они сами установили для себя такое подразумеваемое условие договора, и оно тоже истончил права). Обычай не исходит от власти. Формулировки в англоамериканском праве сложнее, чем европейском, и эти формулировки очень общие; обратить внимание на это в учебнике.

Гражданское законодательство.

1.Гражданское законодательство в нашей стране носит исключительно федеральный характер; это сделано для того, чтобы статус собственника был везде одинаков

2.П. 2. Ст.3 — гражданское законодательство — только федеральные законы, то есть акты, исходящие от парламента. Статья 3 голосовалась отдельно от всего текста третьей части; и гражданское законодательство — вообще термин “законодательство” — только законы, а указы президента и етс — подзаконные акты, “иные акты”, и это была целая революция в понимании (принималось осень 1993 года, когда законодательная власть хотела поддавить под себя исполнительную);

3.Гражданское законодательство — система гражданского кодекса и федеральных законов, которые должны соответствовать ГК; кодекс

подразумевал принятие несколько федеральных законов, развивающих положения, создавая тем самым систему законодательства

1805 — Хайсе — о лекциях по пандектистике. Он разделили пандекты на систему и выделил общую часть, отделил вещное право от обязательственного, выделили наследственное, семейное. Она была положена основу первого саксонского гражданского уложения в 1863; в БГБ систему немного исказили Наш ГК — третий в истории России, сейчас на стадии реформирования;

Концепция развития Гражданского Законодательства РФ — изменения, которые были предсказаны в 2012

ГК и хозяйственная деятельность;

Почему он против предпринимательского кодекса? Сложно соединить в одно бюджетный, налоговый и гражданский кодекс; попытки сделать такое было, но они обернулись неудачей. Налоговое — чистое публичное, гражданское — чисто частное, и как вообще это? Разные отношения, разная защита в суде, разная структура отношений. Разные по юридической природе законодательные сферы и кодифицировать воедино их нельзя.

Торговое право: даже европейское торговое право не охватывает даже институтов частного права (страхование, перевозки, биржи, банкротство). Торговые кодексы — больше историческая традиция конкретных стран. У нас исторической основы. Плюс органы власти

Роль судебной практики: источник или не источник

1.Пленум ВС принимает постановления, которые объявлены обязательными для всех судов конституционным законом о судебной системы — они определённо источники. ЕДИНСТВЕННЫЙ ТОЧНЫЙ ИСТОЧНИК ИЗ СУДЕБНЫХ РЕШЕНИЙ

2.На самом деле постановления пленума не содержат нормы права, а содержат обязательно толкования, то есть новых норм они не содержат, только толкуют; иногда они выглядят лучше по технике, чем законы

3.Есть и акты, например, письма, обзоры арбитражной практики, сейчас Президиум ВС тоже издаёт обзоры, и по сути это не источники

4.У нас распространились так называемые правовые позиции КС; сам КС может отменить норму, признать неконституционной, а создать не может, это компетенция законодателя. Вот это правые позиции — мотивировочная часть, ВС теперь тоже о них закоговорил, это рассуждения суда, какая тут нормативная сила, их надо учитывать, но считать источником права нельзя

считать.

ПОНЯТИЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВООТНОШЕНИЯ ЧИТАТЬ ТРЕТЬЯКОВ С. В.