!!Экзамен зачет 2023 год / тема 10 Агарков Даша

_М.М. Агарков. Учение о ценных бумагах

Конститутивные документы.

Документу присваивается не только процессуальное, но материально- правовое значение. Закон или воля сторон устанавливают, что наличность документа необходима для возникновения соответствующего правоотношения. В этом случае правоотношение возникает только с момента надлежащего оформления сделки. Правильно составленный при участии нотариального органа документ необходим для возникновения правоотношения. Составление документа входит в corpus сделки, составляет ее необходимую часть. Конститутивное значение документа может быть установлено также и волею сторон. Примерами конститутивных документов по Г. К. могут служить договоры о праве застройки, об отчуждении или залоге права застройки или немуниципализованных строений и др.

В отношении целого ряда бумаг (вексель, чек, акция и т. д.) предъявление бумаги необходимо для осуществления выраженного в ней права. Такие документы называются ценными бумагами. Это понятие обнимает собой большое разнообразие бумаг, — акции, облигации, вексель, чек, вкладные документы кредитных учреждений, банковые билеты, коноссамент, складочное свидетельство и т. д.

В ценной бумаге не может быть выражено правоотношение, в силу которого обе стороны взаимно приобретают права и обязанности, т. к. сторона, не владеющая бумагой, не сможет осуществить принадлежащих ей прав. Однако, право, принадлежащее одной из сторон в двухстороннем договоре, может быть выражено в ценной бумаге после того, как эта сторона исполнит свое обязательство и право ее сделается безусловным. Равным образом возможно выражение в ценной бумаге права требовать от должника определенного исполнения, обусловленного встречным исполнением со стороны кредитора, если встречное исполнение является не обязанностью последнего, а только потестативным условием, от выполнения которого зависит осуществление права требования к должнику.

Бумаги, в которых не выражено какое-либо право, как, напр., почтовые или гербовые марки, а также денежные знаки, не являются ценными бумагами.

Предъявление бумаги:

1. необходимо кредитору для легитимации его в (качестве субъекта выраженного в ней права. В частности, для истребования от должника по бумаге исполнения его обязательства кредитор должен предъявить бумагу. Без бумаги кредитор может быть лишен возможности осуществить свое право требования. Должник имеет право отказать в исполнении, если бумага ему не предъявлена.

2. обязанное по бумаге, может выполнять свою обязанность только в отношении предъявителя бумаги. В противном случае оно будет нести ответственность перед субъектом, управомоченным бумагой, в частности, должник по ценной бумаге обязательственно-правового содержания может оказаться вынужденным дважды исполнить свое обязательство.

Таким образом, легитимация держателя ценной бумаги в качестве субъекта соответствующего права имеет значение как в интересах самого держателя, которого он управомачивает выступить с соответствующим притязанием, так и в интересах обязанного лица, который, исполнив свою обязанность предъявителю, освобождает себя от ответственности перед действительным субъектом права, если держатель таковым не был.

Предъявление ценной бумаги всегда необходимо для осуществления выраженного в ней права.

Необходимость предъявления бумаги для осуществления выраженного в ней права предполагает зависимость между бумагой и соответствующим правом. Бумага является как бы носителем права. Право овеществляется в бумаге.Зависимость, существующая между ценной бумагой и выраженным в ней правом, приводит к тому, что передача этого права предполагает и передачу права на бумагу. Только тот, кто имеет право на бумагу, может в силу этого права распоряжаться ею с целью осуществления права из бумаги.

Также владение бумагой легитимирует держателя в качестве субъекта права, также и в отношении третьих лиц.

Таким образом эти бумаги и знаки, также как и ценные бумаги, имеют легитимационное значение в интересах должника, но в отличие от них не имеют легитимационного значения в интересах держателя.

Ценная бумага может быть, кроме того, и конститутивной бумагой, как, напр., вексель, но может и не быть ею, — напр., акция. Составление и выдача акции не является необходимым условием для возникновения прав акционера. Наконец, ценная бумага может добавочно выполнять легитимационные функции, кроме тех, которые присущи ей как определенной ценной бумаге.

На практике определение того, принадлежит ли документ к числу ценных бумаг, может в отдельных случаях оказаться затруднительным. Решать этот вопрос следует по рассмотрении совокупности обстоятельств, позволяющих судить о том, какова воля сторон, — желали они сделать бумагу необходимой для осуществления выраженного в ней права или нет. Облегчает задачу принадлежность бумаги к такому типу, который обычно рассматривается в обороте как ценная бумага. Вопрос не представляет затруднений тогда, когда документ обладает реквизитами, которые в силу закона определяют ее принадлежность к определенному типу ценной бумаги (напр., вексель).

Выявление понятия ценной бумаги имело место первоначально в Германии, а затем также и в других странах. Еще полстолетия назад Thol называл ценной бумагой всякий документ имущественно-правового содержания. Но вскоре после этого Brunner предложил свое определение понятия ценной бумаги, которое легло в основу дальнейшей разработки вопроса.

Е. Jacobi, взгляды которого приняты господствующим в настоящее время в германской науке направлением в теории ценных бумаг, определяя ценную бумагу как документ, предъявление которого необходимо для осуществления выраженного в нем права, справедливо отмечает тождество своего определения с определением Brunner'a.

Особое положение занимает французская доктрина. Установившаяся в ней традиция различает два вида бумаг, — valeurs mobilieres и effets de commerce. Понятие valeurs mobilieres обнимает собой совокупность бумаг, составляющих предмет массовых эмиссий и могущих обращаться на фондовой бирже при содействии фондовых маклеров. К их числу относится французская рента, облигации, выпускаемые юридическими лицами публичного или частного права, и акции. Effets de commerse представляют собой бумаги, предназначенные, главным образом, для производства расчетов по торговым операциям, как, напр., вексель и чек. Несмотря на возможность.Таким образом, valeurs mobilieres и effets de commerce имеют различный рынок. В первом случае это так наз. рынок капиталов, во-втором — денежный рынок.

Обособленное положение занимает в интересующем нас вопросе Англия и Северо- Американские Соединенные Штаты. Английское и американское право не знает понятия ценной бумаги. Но им не чуждо обобщение положений, относящихся к отдельным видам ценных бумаг. Результатом такого обобщения является в англо-американской юриспруденции понятие оборотного документа (negotiable instrument). Оборотным документом считается предъявительская или ордерная бумага, предоставляющая своему добросовестному держателю право на получение платежа, свободное от недостатков в праве его предшественников^{;securities —в англо-саксонском праве—нет неразрывной связи между}

Проф. Г. Ф. Шершеневич считал, что «под именем ценной бумаги следует понимать документ, которым определяется субъект воплощенного в нем имущественного права»

Виды ценных бумаг

Наибольшее значение как в доктрине, так и в законодательстве придается разделению ценных бумаг на бумаги на предъявителя ордерные и именные.

Господствующий в науке взгляд производит это деление в зависимости от способа обозначения в бумаге управомоченного по ней лица:

• именной бумагой является бумага, составленная на имя определенного лица

• ордерной бумагой — составленная по приказу определенного лица

• бумагой на предъявителя — составленная на предъявителя бумаги.

На этом основании разделяют ордерные бумаги на два подвида — на бумаги ордерные в силу закона на бумаги ордерные в силу воли сторон (gekorene Orderpapiere). Так обстоит дело по германскому, швейцарскому и итальянскому праву, которым известны как первая (напр. вексель), так и вторая категория ордерных бумаг

Минус данной классификации: В некоторых случаях бумага является предъявительской или ордерной не в силу принятого в ней способа обозначения субъекта, а ввиду наличия в ней иных реквизитов, которые согласно закону делают ее таковой.

Способ передачи бумаги также не может быть положен в основу классификации ценных бумаг в силу следующих соображений. Ордерная бумага (напр. вексель) может в том случае, когда она снабжена бланковым индоссаментом, переходить от одного субъекта к другому так же, как и бумага на предъявителя. Однако, в силу этого обстоятельства, она не превращается в бумагу на предъявителя, а остается ордерной бумагой. Наконец, особенно существенным является то обстоятельство, что индоссамент не является способом передачи одних только ордерных бумаг. В тех случаях, когда передаточная надпись учиняется на документе, который не является ордерной бумагой, то независимо от того, является ли документ ценной бумагой, такая передаточная надпись должна рассматриваться как оформление передачи соответствующего права, подлежащее обсуждению на основании правил гражданского права.

Классификация ценных бумаг может быть построена на различии в способах легитимации держателя бумаги.

1. Ценные бумаги на предъявителя, к которым относятся облигации и акции на предъявителя, предъявительские чеки, предъявительские вкладные документы, простое складочное свидетельство, коноссамент на предъявителя, ,характеризуются тем, что для легитимации держателя в качестве субъекта соответствующего права достаточно одного только предъявления бумаги. Не требуются никакие дополнительные признаки. Обязанное лицо должно чинить исполнение против предъявленной ему бумаги и может это делать, не опасаясь ответственности за исполнение ненадлежащему лицу.

2. Ордерные бумаги, типичным образцом которых является вексель, характеризуются тем, что держатель бумаги должен быть легитимирован как предъявлением самой бумаги, так и непрерывным рядом передаточных надписей

3. Именные бумаги, как именная акция, временные свидетельства, именные вкладные документы, квитанции товарных складов, не получивших разрешения правительства на выдачу свидетельств, легитимирует своего держателя в качестве субъекта права, если он означен в тексте бумаги посредством указания его имени и, кроме того, внесен в книгу, которую ведет обязанное лицо.

Вопрос публичной достоверности.

Вопрос об отнесении обыкновенных именных ценных бумаг к числу ценных бумаг, связан с вопросом о публичной достоверности этих бумаг.

Обязанное лицо не может противопоставить требованию добро- совестного приобретателя бумаги возражения, которые не вытекают из ее содержания, за исключением тех, которые основаны на непосредственных отношениях между ними. Исключены таким образом возражения, основанные на правоотношениях обязанного лица к предшественникам добросовестного приобретателя. Публичная достоверность бумаги имеет значение только в отношении добросовестного приобретателя.

Для теории ценных бумаг, а также для судебной практики весьма существенное значение имеет вопрос о том, какие ценные бумаги обладают свойствами публичной достоверности.

1. Бумага на предъявителя, как было указано выше, легитимирует своего держателя в качестве субъекта выраженных в ней прав одним только фактом предъявления бумаги обязанному лицу.

2. Равным образом правило о недопущении возражений, основанных на отношениях с предшественниками легитимированного держателя бумаги, имеет силу и в отношении ордерных бумаг. Держатель ордерной бумаги является легитимированным в качестве субъекта выраженного в ней права, если на нем заканчивается непрерывный ряд передаточных надписей. Допущение указанных возражений заставило бы его ссылаться в обоснование своего притязания на права своих предшественников, т. е. лишало бы бумагу характерной особенности, присущей ордерной бумаге. Всякая ордерная бумага поэтому должна считаться обладающей публичной достоверностью.

3. В случае именной бумаги держатель легитимирован в качестве субъекта права, если он означен не только в предъявленной им бумаге, но также и в книгах обязанного лица.

Источники действующего права придают записи в книге обязанного лица легитимирующее значение, постольку следует признать, что обязанное лицо не может приводить возражения, основанные на своих отношениях с предшественниками управомоченного по бумаге лица.

4. В случае обыкновенной именной ценной бумаги держатель ее является легитимированным в качестве субъекта выраженного в ней права или является его правопреемником на основании правил гражданского права—не обладают публичной достоверностью.

Таким образом ценные бумаги на предъявителя, ордерные и именные, принадлежат к числу бумаг, обладающих публичной достоверностью. Обыкновенные именные ценные бумаги не обладают публичной достоверностью.

Эта особенность обыкновенных именных ценных бумаг (Rectapapiere) является основанием того, что их не всегда относят к числу ценных бумаг. Действительно, отличие их от других ценных бумаг весьма существенно. Управомоченным по ним всегда бывает лицо, являющееся субъектом права по общим правилам гражданского права. Но все же они обладают признаком, общим для всех ценных бумаг, а именно: являются необходимыми для осуществления выраженного в них права, что и влечет за собой весьма важные последствия.

Абстрактность ценной бумаги приводит к весьма существенным последствиям в связи с публичной достоверностью бумаги. Чтобы установить эти последствия, необходимо различать отношения обязанного по бумаге лица к первоначальному приобретателю бумаги и к последующему. В отношениях с последующим приобретателем бумаги публичная достоверность исключает возможность возражений, основанных на отношениях, не получивших выражения в тексте бумаги.

Каждому из трех видов этих бумаг присущ особый способ легитимации держателя бумаги в качестве субъекта выраженного в ней права, причем эти способы основаны на определенных, чисто внешних признаках. В отличие от обыкновенных именных ценных бумаг ценные бумаги в собственном смысле слова могут легитимировать своего держателя даже если он не является действительным субъектом права по бумаге.Таким образом во всех этих случаях бумага управомачивает надлежащим образом легитимированного держателя предъявлять требования к обязанному лицу совершенно независимо от действительной принадлежности ему соответствующего права. Возможность осуществления права по бумаге предоставляется самим фактом обладания бумагой и обозначениями, которые в ней содержатся, а также теми, к которым ее содержание отсылает. Эта особенность ценных бумаг в собственном смысле слова, вместе с вытекающим из нее свойством публичной достоверности, позволяющим отводить возражения, не основанные на самой бумаге, делает права, принадлежащие держателю, автономными и независимыми от прав его предшественников.

Если между указанными элементами нет строго определенного соответствия, то все же есть известное соотношение. Каждый способ легитимации предполагает определенные способы передачи. Но определенный способ передачи не ведет неизбежно к одному какому-либо определенному способу легитимации.

Кроме рассмотренных подразделений ценных бумаг юридическое значение могут иметь классификации, произведенные и с иных точек зрения.

1. Некоторые ценные бумаги составляют предмет массовых эмиссий, т. е. эти бумаги выпускаются в определенном, обычно значительном количестве, причем каждая из них по содержанию тождественна с другой и представляет долю в едином капитале (акционерном, облигационном). Бумаги, составляющие предмет массовых эмиссий, обычно индивидуализируются номерами, литерами и т. д. Тождество содержания однородных бумаг и единство обязанного по ним лица позволяет им фигурировать в обороте в качестве объектов, определяемых родовыми признаками.

Выделение этих бумаг, как уже было указано, положено в основу традиционного во Франции различения между valeurs mobilieres и effets de commerce (см. гл. I, 1).

2. Можно классифицировать бумаги в зависимости от того, какое право в них выражено. С этой точки зрения различают обязательственно-правовые, вещно-правовые и корпоративные бумаги. Кроме того существуют бумаги, в которых выражено управомочие на совершение определенного действия (см. гл. I, 1).

К числу обязательственно-правовых бумаг принадлежат вексель, облигация, вкладные документы и др. Ценных бумаг с одним только вещно-правовым содержанием действующее советское право не знает. Но оно знает весьма важную с точки зрения оборота группу бумаг, так наз. распорядительные документы, в которых выражены как обязательственные, так и вещные права. Классификация ценных бумаг с точки зрения выраженных в них прав имеет значение главным образом для выделения группы распорядительных документов, подлежащих особому рассмотрению ввиду присущих им особенностей.

Основная проблема теории ценных бумаг

Теория Vivante имеет целью дать юридическую конструкцию, объясняющую различное положение обязанного по бумаге лица в отношении первого ее приобретателя и последующих приобретателей. Она исходит из того, что необязательно придавать в том и другом случае одинаковое значение воле обязанного лица. В отношении непосредственного контрагента для перфекции сделки, кроме воли должника по бумаге, необходима встречная воля первого приобретателя бумаги. В отношении последующих приобретателей воля, выраженная в ценной бумаге, может рассматриваться как самостоятельный право-производящий юридический факт.

Осуществление прав, выраженных в ценных бумагах

Для осуществления прав по ценной бумаге необходимо предъявить ее обязанному лицу. Предъявление бумаги, как было указано выше, имеет место как в интересах кредитора, для которого оно является средством легитимации его в качестве субъекта соответствующего права, так и в интересах должника, который исполнением надлежащим образом легитимированному предъявителю освобождает себя от своей обязанности. Необходимость предъявления бумаг приводит к тому, что по общему правилу местом исполнения обязательства, выраженного в ценной бумаге, является местожительство должника.

Предъявление бумаги в отношении ценных бумаг в собственном смысле слова (бумаг на предъявителя, ордерных и именных) имеет значение как составная часть (в случае бумаг на предъявителя — единственная) той совокупности фактов, которая служит для легитимации предъявителя в качестве субъекта выраженного в бумаге права.